2016年11月7日，《中华人民(mín)共和國(guó)民(mín)办教育促进法》经修正后颁布，与之配套的新(xīn)《实施条例》本应随后出台，但是其修订数易其稿，历时近三年才正式发布。其中，关于关联交易的主要规则也几经修改，具體(tǐ)变化如下：

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征求意见稿的主要规范对象是非营利性民(mín)办學(xué)校，提出了"公开、公平、公允"的交易原则，要求學(xué)校建立利益关联方交易的"信息披露制度"和"回避表决制度"，并定义了什么是利益关联方。

送审稿对征求意见稿的内容进行了变更，主要有(yǒu)两点变化：一是适用(yòng)范围扩大到所有(yǒu)的民(mín)办學(xué)校，不區(qū)分(fēn)营利性与非营利性；二是新(xīn)增相关部门对"关联交易协议"进行监管，对涉及重大利益或者長(cháng)期、反复执行的协议进行审计。

新(xīn)《实施条例》对送审稿的内容再次进行调整，最大的变化是首次明确禁止实施义務(wù)教育的民(mín)办學(xué)校进行关联交易；其次是就关联交易协议监管，删除了审查范围的要求，增加对审查时间的要求，即按年度审查；再次是将"回避表决"改為(wèi)"规范决策"；最后是利益关联方的内涵增加了校長(cháng)和财務(wù)负责人。

简单总结新(xīn)《实施条例》关联交易的主要规则就是，实施义務(wù)教育的學(xué)校禁止关联交易，实施非义務(wù)教育的學(xué)校，不论非营利性还是营利性均允许关联交易，但需要遵守公开、公平、公允的原则。

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从关联交易构成要素分(fēn)析，关联交易的发生需同时具备两个条件：一是存在利益关联方，二是存在交易行為(wèi)。那么，我们首先需要界定什么是民(mín)办學(xué)校的利益关联方。

新(xīn)《实施条例》第四十五条第三款规定，利益关联方是指民(mín)办學(xué)校的举办者、实际控制人、校長(cháng)、理(lǐ)事、董事、监事、财務(wù)负责人等以及与上述组织或者个人之间存在互相控制和影响关系、可(kě)能(néng)导致民(mín)办學(xué)校利益被转移的组织或者个人。

该条款以"列举+兜底"的方式定义了什么是关联方。因此，我们有(yǒu)必要分(fēn)析，除明确列举主體(tǐ)外，民(mín)办學(xué)校的关联方还包括哪些，营利性學(xué)校与非营利性學(xué)校的关联方有(yǒu)哪些區(qū)别。

根据《公司法》第二百一十六条的规定，关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理(lǐ)人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可(kě)能(néng)导致公司利益转移的其他(tā)关系；但是，國(guó)家控股的企业之间不仅因為(wèi)同受國(guó)家控股而具有(yǒu)关联关系。高级管理(lǐ)人员包括公司的经理(lǐ)、副经理(lǐ)、财務(wù)负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他(tā)人员。

《企业会计准则第36号--关联方披露》（财会〔2006〕3号，以下简称"《会计准则36号》"）第三条、第四条[1]则对企业的关联方进行了更加具體(tǐ)的规定。

综合《会计准则36号》《公司法》和新(xīn)《实施条例》相关规定可(kě)知，营利性民(mín)办學(xué)校的关联方如下图所示：

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需要注意的是，《公司法》的关联方与新(xīn)《实施条例》列举的关联方存在一定差别。《公司法》仅规定控股股东是公司的关联方，并非全體(tǐ)股东都是关联方，新(xīn)《实施条例》则规定全體(tǐ)举办者都是學(xué)校的关联方；相较于《公司法》规定的总经理(lǐ)、副总经理(lǐ)，新(xīn)《实施条例》中的民(mín)办學(xué)校并没有(yǒu)对应职務(wù)，如果學(xué)校确实设置了该职務(wù)，从合规角度出发，可(kě)以在學(xué)校章程中明确总经理(lǐ)、副总经理(lǐ)的职责并将其认定為(wèi)學(xué)校的关联方。

《<民间非营利组织会计制度>若干问题的解释》（财会〔2020〕9号，以下简称"《民(mín)非会计制度解释》"）第十二条第（二）款[2]规定了民(mín)间非营利组织的关联方的定义并进行了明确列举，结合新(xīn)《实施条例》第四十五条第三款，我们可(kě)以大致确定非营利性民(mín)办學(xué)校的关联方如下图所示：

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由此可(kě)见，非营利性民(mín)办學(xué)校与营利性民(mín)办學(xué)校的关联方并不完全一致。我们建议民(mín)办教育企业根据自己的实际情况，认真判别、梳理(lǐ)學(xué)校的关联方，准确判断关联方有(yǒu)利于进行合规交易。

我國(guó)《民(mín)办教育促进法（2018修正）》（以下简称"新(xīn)《民(mín)促法》"）和新(xīn)《实施条例》没有(yǒu)规定关联交易的定义，《民(mín)非会计制度解释》第十二条第（三）款与《企业会计准36号》第七条关于"关联方交易"的规定一致。关联方交易，是指关联方之间转移资源、劳務(wù)或义務(wù)的行為(wèi)，而不论是否收取价款。在举例说明关联交易的通常类型时，两份文(wén)件规定略有(yǒu)差异，具體(tǐ)情况如下：

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虽然从上述文(wén)件看，营利性与非营利性民(mín)办學(xué)校的关联交易类型略有(yǒu)不同，但是慎重起见，我们理(lǐ)解民(mín)办學(xué)校可(kě)以章程约定的形式，将上述所有(yǒu)交易类型都列為(wèi)关联交易，更大程度地保护學(xué)校和师生权益。

结合我國(guó)民(mín)办學(xué)校办學(xué)的实际情况，较為(wèi)常见的关联交易有(yǒu)以下六类：

第一类，提供教育咨询或教學(xué)管理(lǐ)服務(wù)。通常情况是举办者直接或间接持股成立教育咨询公司，學(xué)校委托该公司全权负责學(xué)校日常教學(xué)管理(lǐ)工作，该公司则以收取管理(lǐ)费的方式从學(xué)校取得收益，有(yǒu)些管理(lǐ)费之高几乎等于學(xué)校的全部办學(xué)收益。

第二类，提供教育咨询外的其他(tā)服務(wù)或销售商(shāng)品。举办者联合或单独成立物(wù)业管理(lǐ)公司、餐饮酒店(diàn)公司、教學(xué)设备公司，民(mín)办學(xué)校向其購(gòu)买各种商(shāng)品和服務(wù)并支付费用(yòng)。如學(xué)校的宿舍、食堂和物(wù)业等可(kě)以由此类关联方负责管理(lǐ)运营，又(yòu)如學(xué)校的教學(xué)设备、教學(xué)仪器和办公用(yòng)品等可(kě)以从此类关联方处采購(gòu)。

第三类，资金借贷及担保。根据《民(mín)法典》的规定，非营利性學(xué)校的教育设施不得抵押。当遇到學(xué)校建设和流动资金短缺，有(yǒu)的举办者以自有(yǒu)资金向學(xué)校提供借款并收取利息，也有(yǒu)的举办者以學(xué)校信誉作為(wèi)背书，向金融机构进行融资，所借入的资金则由學(xué)校使用(yòng)并支付相应的利息。另一方面，现实中也存在举办者挪用(yòng)學(xué)校资金，或无偿占用(yòng)學(xué)校借贷资金而将高额利息摊入學(xué)校财務(wù)费用(yòng)的情况。

第四类，租赁。关联方将登记其名下的土地、房屋以租赁方式提供给學(xué)校使用(yòng)，然后由學(xué)校向关联方支付相应的资金，而租金往往都由关联方自行决定。

第五类，商(shāng)标许可(kě)使用(yòng)。关联方拥有(yǒu)某个教育领域的商(shāng)标或品牌，授权民(mín)办學(xué)校使用(yòng)，學(xué)校向其支付许可(kě)使用(yòng)费。

第六类，关键管理(lǐ)人员薪酬。因為(wèi)非营利民(mín)办學(xué)校的举办者不得取得办學(xué)收益，因此，在學(xué)校任职并获得高额薪酬成為(wèi)某些举办者变相获得收益的途径，有(yǒu)的举办者还在學(xué)校治理(lǐ)的各个关键环节（如董事、财務(wù)负责人）安排与自己关系密切的家庭成员任职，由學(xué)校向其支付薪酬。

结合前述对學(xué)校关联方的界定，我们理(lǐ)解，民(mín)办教育企业可(kě)以综合考虑學(xué)校日常交易需求，对现有(yǒu)关联交易进行梳理(lǐ)评估，重新(xīn)确定每类关联交易的必要性，重新(xīn)审视每次关联交易的合理(lǐ)性，解决潜在的不合规问题。当然，相关权利人也可(kě)以通过调整股权架构等方式改变关联方的认定，从而实现合规交易的目的，满足相关政府部门的监管要求。