引言

2020年10月5日國(guó)務(wù)院发布的《关于进一步提高上市公司质量的意见》（國(guó)发〔2020〕14号）中明确规定，“上市公司实施破产重整的，应当提出解决资金占用(yòng)、违规担保问题的切实可(kě)行方案"。2022年3月，沪深交易所分(fēn)别发布《上海证券交易所上市公司自律监管指引第13号——破产重整等事项》《深圳证券交易所上市公司自律监管指引第14号——破产重整等事项》，进一步明确了上市公司在申请破产重整时，需要提交包含资金占用(yòng)情况和违规担保情况的自查报告。至此，上市公司破产重整中两大“红線(xiàn)问题"暨资金占用(yòng)及违规担保问题，已被提到了空前的高度。在重整前或重整中解决资金占用(yòng)及违规担保问题已成為(wèi)法院受理(lǐ)上市公司破产重整的必要条件。

资金占用(yòng)系指非经营性资金占用(yòng)，即上市公司控股股东及其关联方非经营性占用(yòng)上市公司资金，以及变相利用(yòng)经营性资金往来的形式达到实质非经营性占用(yòng)上市公司资金的行為(wèi)。违规担保，系指上市公司及其控股子公司违反法律法规规定或公司章程规定,或超过规定限额对外提供担保的行為(wèi)。对于陷入危机的上市公司而言，违规担保往往表现為(wèi)上市公司為(wèi)控股股东及其关联方提供担保，也是控股股东变相占用(yòng)上市公司资金的一种形式。因此，资金占用(yòng)及违规担保问题在上市公司破产重整中往往相伴相生，需要一并解决。

根据公开渠道信息整理(lǐ)，2021年至2023年期间，共有(yǒu)44家上市公司破产重整计划被法院裁定批准（已裁定批准重整计划日為(wèi)准），其中共有(yǒu)19家上市公司在重整申请（被申请）前后涉及资金占用(yòng)问题或违规担保问题，或两者兼而有(yǒu)之的情况。筆(bǐ)者对于上述19家案例的应对方案进行了整理(lǐ)及汇总（详见本文(wén)附件：2021年至2023年上市公司破产重整案例中关于资金占用(yòng)及违规担保的解决方案），对于其中常见的应对方案进行解析如下：

一、资金占用(yòng)问题的解决思路

（一）控股股东将资本公积转增的股票回填

资本公积转增股本是上市公司破产重整中最為(wèi)常见的操作，本方案是指在上市公司资本公积金转增股票向现有(yǒu)股东分(fēn)配的过程中，将控股股东或全體(tǐ)股东获得的转增股票回填上市公司用(yòng)以解决资金占用(yòng)问题。具體(tǐ)地，根据回填股票来源的不同，可(kě)以分(fēn)為(wèi)：差异化对待控股股东暨资金占用(yòng)方和中小(xiǎo)股东，仅将控股股东获得的转增股票让渡，而中小(xiǎo)股东保留相应转增的股票；或者转增股票均不向原股东进行分(fēn)配，全部用(yòng)来引入重整投资人和清偿债務(wù)，并利用(yòng)重整投资人受让转增股票的现金对价来解决资金占用(yòng)问题。根据偿债资源表现形式的不同，又(yòu)可(kě)以分(fēn)為(wèi)：控股股东将转增股票转让给重整投资人后，以投资人受让股票的现金对价投入上市公司；或者控股股东直接将获得的转增股票让渡回填给上市公司。具體(tǐ)如下：

1、将转增股票转让给重整投资人后以投资人受让股票的现金对价投入上市公司：在HY公司（002321）案例中，转增股票不向原股东进行分(fēn)配，全部用(yòng)于引入重整投资人和清偿债務(wù)，利用(yòng)重整投资人受让转增股票的现金对价解决资金占用(yòng)问题。在*ST康美（600518）案例中，对于资本公积转增的股票，上市公司仅向50名后的中小(xiǎo)股东按实际比例分(fēn)配转增的股份，不对前50名股东分(fēn)配股份，属于前50名股东的股票用(yòng)来引入重整投资人和清偿债務(wù)，其中重整投资人受让转增股票对价中的60亿用(yòng)来抵偿控股股东的资金占用(yòng)款。

2、直接将转增股票无偿让渡给上市公司：在H系上市公司破产重整中，*ST大集（000564）、JC公司（600515）等均采用(yòng)差异化转增方案解决资金占用(yòng)问题，其中大股东获得的转增股票让渡给上市公司，用(yòng)于解决股东及其关联方非经营性资金占用(yòng)对公司造成的损失；中小(xiǎo)股东获得的转增股票自行保留。需要注意的是，H系方案系以市价作為(wèi)估值基础，将等价的股票回填至上市公司，此方案对于股票价值的公允性可(kě)能(néng)会存在争议，可(kě)参考性较低。

根据《上海证券交易所上市公司自律监管指引第13号——破产重整等事项》及《深圳证券交易所上市公司自律监管指引第14号——破产重整等事项》，“重整投资协议涉及重整投资人受让上市公司资本公积转增股份的，相关受让股份价格定价应当合理(lǐ)、公允，不得损害中小(xiǎo)投资者利益。相关受让股份价格低于上市公司股票在投资协议签署当日（遇到非交易日的，则以签署日前一个交易日為(wèi)基准日）收盘价80%的，上市公司或者管理(lǐ)人应当聘请财務(wù)顾问出具专项意见并予以披露。"据此，采用(yòng)本方案时，应当避免重整投资人受让转增股票的价格过低，或受让价格与向债权人抵债价格差异过大。

（二）控股股东以资抵债

本方案所称“以资抵债"的“资"系指非现金资产，也是一种较為(wèi)常见的解决思路。

根据《上市公司监管指引第8号——上市公司资金往来、对外担保的监管要求》第二十一条的规定，以非现金资产清偿占用(yòng)的上市公司资金应严格控制，用(yòng)于抵偿的资产必须属于上市公司同一业務(wù)體(tǐ)系，并有(yǒu)利于增强上市公司独立性和核心竞争力，不得是尚未投入使用(yòng)的资产或者没有(yǒu)客观明确账面净值的资产且应当履行必要的程序，包括：聘请符合《证券法》规定的中介机构对符合以资抵债条件的资产进行评估，以资产评估值或者经审计的账面净值作為(wèi)以资抵债的定价基础；独立董事就上市公司关联方以资抵债方案发表独立意见，或者聘请符合《证券法》规定的中介机构出具独立财務(wù)顾问报告；上市公司关联方以资抵债方案须经股东大会审议批准，关联方股东应当回避投票。根据相关案例的问询及回复显示，涉及以资抵债的，监管通常会问询抵债资产的评估价值，作价是否公允，产权是否清晰，是否存在抵押、质押或者其他(tā)权利受限情况。

在*ST榕泰（600589）案例中，控股股东及其关联方采用(yòng)原材料抵债的方式抵偿部分(fēn)占用(yòng)资金。在*ST康美（600518）案例中，控股股东及关联方将出售名下实业的所得款用(yòng)于清偿上市公司，将名下的数套房产和商(shāng)铺直接过户给上市公司，并将价值逾8,000万的209吨中药材交付给上市公司，以实物(wù)抵偿所占资金。在HY公司（002321）案例中，控股股东将名下价值3亿的商(shāng)业办公楼转让给上市公司，抵偿大部分(fēn)的资金占用(yòng)款。

（三）债权人豁免或减让对于上市公司的债权

债权人豁免或减让对于上市公司的债权，即為(wèi)削减上市公司债務(wù)规模，系指普通债权人通过全部放弃或部分(fēn)减让其对于上市公司的债权，使得上市公司以此获得的账面收益与资金占用(yòng)造成的损失相抵消。

对于普通债权人而言，由于其并非上市公司的控股股东或关联方，正常情况下是没有(yǒu)动力放弃债权的。但是，若该等债权人能(néng)够在重整计划中获得更多(duō)清偿（例如在天翔退（300362）案例中，支持重整豁免或者减免部分(fēn)上市公司债務(wù)的债权人可(kě)以在债務(wù)清偿方案中获得1.03倍的偿债股票），或该等债权人同时是重整投资人，预期重整投资收益比债权获得清偿收益更大，才可(kě)能(néng)同意豁免上市公司的债務(wù)。

在*ST东洋（002086）案例中，部分(fēn)债权人与原控股股东等签订《债務(wù)重组与化解协议》，约定债权人豁免《债務(wù)重组与化解协议》项下上市公司债权，豁免金额相应抵偿原控股股东对上市公司同等金额的非经营性资金占用(yòng)。在ZT公司（000980）案例中，子公司的债权人豁免对子公司的债权，上市公司以此在合并报表中的账面收益与大股东资金占用(yòng)造成的损失相抵消；作為(wèi)交换，该等子公司债权人可(kě)以在重整计划中获得与上市公司债权人同样的偿债安排。

（四）控股股东债权债務(wù)抵消

债权债務(wù)抵消也是一种立竿见影的解决方案，能(néng)够使资金占用(yòng)在上市公司及其控股股东内部得到妥善解决。以原始债权人是否為(wèi)资金占用(yòng)方作為(wèi)區(qū)分(fēn)，本方案可(kě)以分(fēn)為(wèi)控股股东直接抵消和承债后抵消：

1、直接抵消：是指占用(yòng)了上市公司资金的控股股东或关联方，同时对上市公司享有(yǒu)债权，此时双方可(kě)以签署债权债務(wù)抵消协议进行等价抵消。

在ZT公司（000980）案例中，部分(fēn)占用(yòng)资金是控股股东对上市公司子公司形成的，而控股股东对该子公司又(yòu)享有(yǒu)债权，双方通过债权债務(wù)抵消解决部分(fēn)资金占用(yòng)问题。*ST天马（002122）也采用(yòng)债权债務(wù)抵消的方式解决了部分(fēn)资金占用(yòng)问题。

2、承债后抵消：是指控股股东受让上市公司部分(fēn)债权后再进行抵消。具體(tǐ)的，上市公司将其对于部分(fēn)债权人的债務(wù)转让给控股股东，由控股股东代為(wèi)清偿，此时可(kě)以抵消控股股东等额的占用(yòng)资金。

在RD公司（600666）案例中，子公司多(duō)名债权人公司、子公司以及控股股东签订多(duō)方《债務(wù)抵销协议》，约定债权人将其持有(yǒu)的上市公司子公司债权合计22,980.81万元无偿转让给控股股东用(yòng)于抵偿控股股东对公司的22,980.81万元资金占用(yòng)。在H系上市公司破产重整中，由于关联企业之间的债权债務(wù)关系错综复杂，以“债務(wù)转移"后再签署《债权债務(wù)抵消协议》的方式解决了部分(fēn)的资金占用(yòng)问题。类似地，在HY公司（002321）案例中，债权人、上市公司、资金占用(yòng)方三方签署《债務(wù)转移协议》。协议中约定，上市公司将7,100万元债務(wù)转让给资金占用(yòng)方，后续由资金占用(yòng)方向债权人清偿，该安排可(kě)抵消占用(yòng)方对上市公司7,100万元的资金占用(yòng)款。

（五）债務(wù)转让后由受让方代偿

债務(wù)转让系指上市公司将债務(wù)转让给关联方或第三方，通过债務(wù)转让形成的账面收益抵消资金占用(yòng)造成的损失。本方案可(kě)以由资金占用(yòng)方与上市公司债权人签署双方的债权转让协议，也可(kě)以由资金占用(yòng)方、上市公司和债权人之间签署多(duō)方协议。根据债務(wù)转让的受让方，可(kě)以将债務(wù)转让分(fēn)為(wèi)以下三种类型：

1、如上述“（四）控股股东债权债務(wù)抵消"部分(fēn)所述，上市公司可(kě)以将债務(wù)转让给控股股东后与控股股东进行债权债務(wù)抵消（例如RD公司（600666）及HY公司（002321））；

2、上市公司将债務(wù)转让给其他(tā)第三方，由第三方代控股股东清偿。

例如在*ST赫美（002356）中，债权人与资金占用(yòng)方签署《代偿债務(wù)协议书》，约定债权人以其对上市公司的应收债权帮控股股东代偿了部分(fēn)资金占用(yòng)款，该协议同时明确债权人和资金占用(yòng)方因该协议形成的债权债務(wù)关系由双方自行解决。需要注意的是，该等债权人是通过收購(gòu)债权获得的债权人身份，同时也是破产重整投资人，虽然保留了债权人向资金占用(yòng)方要求清偿的权利，但是资金占用(yòng)方实际已没有(yǒu)能(néng)力对债权人作出清偿。

3、上市公司将占用(yòng)资金对应的应收账款债权转让给债权人。在天翔退（300362）案例中，上市公司将资金占用(yòng)应收款作為(wèi)偿债资产分(fēn)配给债权人：按每100元普通债权分(fēn)得100元上市公司应收账款的原则，将部分(fēn)应收大股东的资金占用(yòng)款作為(wèi)应收账款债权资产分(fēn)配给普通债权人，债权人后续可(kě)以自行向大股东清收。

在实践中，本方案与“控股股东债权债務(wù)抵消"及“削减债務(wù)规模"往往具有(yǒu)异曲同工之妙，大部分(fēn)案例中会对该等方式进行综合运用(yòng)。在各方案不进行综合运用(yòng)的情况下，本方案与“控股股东债权债務(wù)抵消"的主要區(qū)别在于本方案通常会涉及到控股股东之外的第三方，较仅在上市公司及控股股东内部进行抵消具有(yǒu)难易程度上的區(qū)别；本方案与“削减债務(wù)规模"的主要區(qū)别在于削减债務(wù)规模实质為(wèi)债权人单方面豁免债权，而本方案会在理(lǐ)论上保留债权人向资金占用(yòng)方进行追偿的权利。

（六）控股股东或重整投资人现金清偿

现金清偿是最简便也是最立竿见影的解决方案。但在实践中，上市公司和控股股东往往是同步陷入危机，控股股东通常没有(yǒu)能(néng)力进行现金清偿。因此，仅使用(yòng)现金清偿的案例数量较少，通常只适用(yòng)于占用(yòng)资金数额较小(xiǎo)的情况；在其他(tā)情况下，现金清偿往往配合其他(tā)方案一并实施并作為(wèi)补充措施。

根据现金的资金来源，又(yòu)可(kě)以分(fēn)為(wèi)控股股东现金清偿和重整投资人预留现金清偿：

1、控股股东现金清偿：在GR公司（603555）和*ST索菱（002766）案例中，资金占用(yòng)金额只有(yǒu)4,000万和1,104万，两案例仅靠现金清偿就解决了资金占用(yòng)问题。

2、重整投资人预留现金清偿：在KS公司（000796）案例中，财務(wù)投资人提供资金用(yòng)于代控股股东解决资金占用(yòng)问题。在RD公司（600666）案例中，控股股东债務(wù)抵销后剩余的占用(yòng)资金，由重整投资人代控股股东足额向上市公司进行现金清偿。

二、违规担保问题的解决思路

（一）控股股东将资本公积转增的股票回填

本方案与资金占用(yòng)问题解决思路中的方案（一）逻辑一致，一般在上市公司破产重整中一并使用(yòng)，筆(bǐ)者在此不再赘述。

本方案应用(yòng)的案例有(yǒu)*ST天马（002122）、*ST中捷（002021）、*ST赫美（002356）等。

（二）债权人豁免担保责任

债权人豁免上市公司的担保责任系最為(wèi)直接的解决方案。根据债权人身份的不同，可(kě)以分(fēn)為(wèi)原债权人直接豁免，或重整投资人受让违规担保债权后进行豁免。

在*ST东洋（002086）案例中，重整投资人在人民(mín)法院裁定批准本重整计划前收購(gòu)违规担保债权并豁免上市公司清偿义務(wù)。在YF公司（002427）案例中，上海垚阔企业管理(lǐ)中心（有(yǒu)限合伙）（上市公司二股东）与债权人签署《债权债務(wù)重组协议》，约定其以债权债務(wù)重组的方式受让并豁免有(yǒu)关或有(yǒu)债務(wù)。在*ST凯瑞（002072）案例中，由重整投资人受让全部违规担保产生的债務(wù)，对已经被法院判定确需上市公司承担的担保责任，重整投资人保证债权人放弃向上市公司主张担保责任。在*ST赫美（002356）案例中，对于已被判决的担保债務(wù)，部分(fēn)债权人签署《责任豁免协议》，放弃向上市公司主张担保责任；作為(wèi)交换，债权人获得上市公司资本公积转增的股票。

（三）重整投资人代為(wèi)清偿

由于违规担保问题的解决在上市公司破产重整中会占用(yòng)一定的偿债资源，部分(fēn)案例中重整投资人使用(yòng)现金方式对于该等偿债资源进行补偿。此外，由于违规担保债权金额通常需要法院判决进行最终认定，就重整时仍处于未决状态的违规担保债权，部分(fēn)案例中重整投资人出具代為(wèi)偿还的兜底承诺函。与重整投资人收購(gòu)受让违规担保债权后进行豁免不同，本方案中通常涉及重整投资人直接将现金投入上市公司。

在RD公司（600666）案例中，违规担保债权人作為(wèi)上市公司普通债权人所占用(yòng)的偿债资源，由重整投资人以现金方式进行弥补。在*ST凯瑞（002072）案例中，重整投资人除了保证已确认的债权人不会向上市公司主张责任外，还承诺对于未判决的违规担保部分(fēn)，在法院判决确需上市公司承担责任后，由其為(wèi)上市公司代偿。在*ST赫美（002356）案例中，重整投资人出具《承诺函》，对于未判决的违规担保债務(wù)，如在重整计划的安排下仍有(yǒu)不足的部分(fēn)由重整投资人代偿。

（四）债权人豁免对于上市公司的债权

本方案与资金占用(yòng)问题解决思路中的方案（三）即削减债務(wù)规模、及方案（四）即控股股东债权债務(wù)抵消逻辑一致，筆(bǐ)者在此不再赘述。

在*ST明诚（600136）案例中，当代集团及其关联方已向上市公司出具书面承诺函，承诺无条件豁免与上市公司依法应承担的赔偿责任等额的上市公司对当代集团及其关联方的债務(wù)，由于当代集团及其关联方对上市公司的债权金额足以覆盖违规担保余额，因此该方式可(kě)以解决上市公司违规担保问题。

结语

从近三年案例来看，控股股东资金占用(yòng)及违规担保问题作為(wèi)上市公司破产重整中的“红線(xiàn)问题"，在重整前或重整中必须得到妥善解决，否则将极大影响上市公司破产重整的进程。由于资金占用(yòng)及违规担保问题通常还会影响上市公司年度财務(wù)报告和内控报告的审计意见，存在“红線(xiàn)问题"的上市公司通常伴随着“摘星脱帽"及保壳的紧迫性。此外，部分(fēn)涉及“红線(xiàn)问题"的上市公司甚至存在因涉嫌信息披露违法违规被证监会立案调查或处罚的情况。因此，上市公司重整计划设计时对于该等问题的解决方案至关重要。本文(wén)谨為(wèi)上市公司破产重整中资金占用(yòng)及违规担保问题的解决思路提供参考。

附件：2021年至2023年上市公司破产重整案例中关于资金占用(yòng)及违规担保的解决方案

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