近日，一家國(guó)内企业向我们咨询从美國(guó)以外的代理(lǐ)商(shāng)处購(gòu)买产品、平行进口至美國(guó)、通过美國(guó)電(diàn)商(shāng)平台向消费者销售的法律风险。根据商(shāng)務(wù)部的统计，2023年，我國(guó)第一大货物(wù)贸易國(guó)是美國(guó)，进出口总额达到6,600亿美元；我國(guó)跨境電(diàn)商(shāng)进出口额2.38万亿元，增長(cháng)15.6%。中國(guó)企业正在通过各种方式和渠道拓展國(guó)际贸易，我们希望通过本文(wén)為(wèi)企业提个醒，帮助企业在海外扩展过程中避免风险，健康发展。

平行进口，是指一國(guó)的进口商(shāng)未经在该國(guó)享有(yǒu)知识产权的权利人的授权，将由权利人自己或经权利人同意在其他(tā)國(guó)家或地區(qū)已合法投放至市场的产品，进口至该國(guó)的行為(wèi)。一种常见模式如下图所示：

对于文(wén)章开头描述的贸易模式，在未经产品知识产权权利人授权的情况下，将有(yǒu)权在美國(guó)以外的市场上流通的产品进口至美國(guó)的行為(wèi)属于平行进口。法律上，我们认為(wèi)存在以下主要关注点：

1. 是否侵犯知识产权

平行进口涉及争议的知识产权最常见的类型為(wèi)商(shāng)标权。关于平行进口是否侵犯商(shāng)标权，不同國(guó)家或地區(qū)的法律规定或司法实践反映的判断原则不尽相同。以文(wén)章开头描述的贸易模式涉及的美國(guó)為(wèi)例，其判断原则為(wèi)对于不会导致消费者对商(shāng)品来源产生混淆的平行进口应当允许，但如果平行进口的商(shāng)品与商(shāng)标权人在美國(guó)市场上销售的商(shāng)品存在实质性差异，或平行进口会导致消费者的混淆，则除非平行进口商(shāng)采取合理(lǐ)措施防止对商(shāng)标权人声誉的损害，否则构成侵权。

仍以美國(guó)為(wèi)例，在上图中，除了知识产权权利人有(yǒu)权对平行进口商(shāng)提起商(shāng)标侵权诉讼以外，若经销商(shāng)B在美國(guó)取得商(shāng)标的独占许可(kě)（仅其自身可(kě)依约定使用(yòng)该商(shāng)标，而商(shāng)标注册人也依约定不得使用(yòng)该商(shāng)标）或依商(shāng)标许可(kě)协议的明确约定取得诉权，则经销商(shāng)B也有(yǒu)权向平行进口商(shāng)提起商(shāng)标侵权诉讼。

如前所述，由于不同國(guó)家或地區(qū)对平行进口是否侵犯知识产权的判断原则不尽相同，判断是否侵犯知识产权需要考虑具體(tǐ)业務(wù)涉及的法律，包括美國(guó)联邦与各州法律规定或司法实践也可(kě)能(néng)不同。

2. 是否违反合同约定

经销协议一般都有(yǒu)关于经销區(qū)域的约定，以实现对经销商(shāng)经销區(qū)域的划分(fēn)。例如，在上图中，若知识产权权利人授权经销商(shāng)A在A國(guó)销售含有(yǒu)知识产权的产品，并可(kě)转授权，经销商(shāng)A应当会将该经销區(qū)域限制通过其与下游买方的合同传递至买方。若平行进口商(shāng)在B國(guó)销售该等产品，则违反了其与经销商(shāng)A的合同，将面临承担违约责任的风险。

因此，开展平行进口还应关注与上游卖方的合同约定。

3. 不同贸易方式下的责任划分(fēn)

对于文(wén)章开头描述的贸易模式，采用(yòng)不同的贸易方式，贸易主體(tǐ)应承担的法律责任也将不同。

例如，对于进口，如果企业自身作為(wèi)进口申报人，则企业将直接承担向海关真实、准确、完整申报的义務(wù)；如果企业委托代理(lǐ)以委托人的名义向海关申报，则应在合同中明确代理(lǐ)尽职报关的义務(wù)和违约责任；如果企业委托代理(lǐ)以代理(lǐ)的名义向海关申报，代理(lǐ)将直接承担向海关真实、准确、完整申报的义務(wù)，合同中同样应当明确代理(lǐ)尽职报关的义務(wù)和违约责任。

又(yòu)如，通过電(diàn)商(shāng)平台销售的模式可(kě)能(néng)分(fēn)為(wèi)平台自营、商(shāng)家入驻等方式。平台自营，即商(shāng)家将商(shāng)品销售给平台，由平台向企业或消费者销售。在这种情况下，平台同时承担平台经营者和平台内经营者的义務(wù)和法律责任，并将直接承担产品质量责任。商(shāng)家入驻，即平台审核商(shāng)家入驻平台，商(shāng)家在平台上向企业或消费者销售。在这种情况下，平台、商(shāng)家分(fēn)别承担平台经营者、平台内经营者的义務(wù)和法律责任，商(shāng)家将直接向消费者承担产品质量责任。

通过電(diàn)商(shāng)平台销售时，企业不仅应关注電(diàn)商(shāng)、产品质量、消费者权益保护等法律规定，还应关注与平台的合同约定，以及平台的交易规则。

4. 产品是否符合市场准入条件

对于平行进口，由于不同國(guó)家对同类产品的市场准入要求可(kě)能(néng)不同，上图中的进口商(shāng)还需要关注从A國(guó)平行进口的产品是否符合B國(guó)对产品的强制法准入要求。需要提示的是，不能(néng)简单用(yòng)中國(guó)的平行进口规则套用(yòng)于境外目的地的规则。

由上述可(kě)见，看似简单的商(shāng)业计划背后可(kě)能(néng)蕴含着许多(duō)法律上的关注点。特别是境外或跨境交易，由于涉及到中國(guó)内地企业相对不熟悉的境外法律，境内企业对此应更加慎重。建议企业在开展境外或跨境交易前进行包括法律风险在内的谨慎评估，避免事后违法处罚和商(shāng)业损失。