《中华人民(mín)共和國(guó)民(mín)办教育促进法（2018修正）》（以下简称“新(xīn)《民(mín)促法》"）规定，除义務(wù)教育學(xué)段外，民(mín)办學(xué)校的举办者可(kě)以自主选择设立非营利性或者营利性民(mín)办學(xué)校。2021年9月1日生效的《中华人民(mín)共和國(guó)民(mín)办教育促进法实施条例》（以下简称“新(xīn)《实施条例》"），进一步细化了营利性及非营利性民(mín)办學(xué)校的分(fēn)类登记、资产与管理(lǐ)、支持与奖励等相关规定。

根据教育部最新(xīn)发布的《2021年全國(guó)教育事业发展统计公报》，全國(guó)共有(yǒu)各级各类民(mín)办學(xué)校18.57万所，占全國(guó)各级各类學(xué)校总数的35.08%，其中學(xué)前教育、义務(wù)教育及高中教育學(xué)段的民(mín)办學(xué)校占全國(guó)各类民(mín)办學(xué)校总数的98.50%，构成了我國(guó)民(mín)办教育事业的大半壁江山(shān)[1]。当前，民(mín)办教育事业发展如火如荼，尤其在新(xīn)《民(mín)促法》及新(xīn)《实施条例》出台后，民(mín)办學(xué)校的营利性及非营利性分(fēn)类登记制度逐步完善，营利及非营利之區(qū)分(fēn)愈加影响举办者的办學(xué)选择。尽管除义務(wù)教育學(xué)段外的民(mín)办學(xué)校可(kě)以依法选择登记為(wèi)营利性法人，但在办學(xué)实践中，诸多(duō)举办者出于资产权属、税费承担、优惠政策等因素考虑，仍多(duō)选择登记為(wèi)非营利性民(mín)办學(xué)校。

在此背景下，本文(wén)以非营利性民(mín)办學(xué)校為(wèi)核心，围绕非营利性民(mín)办學(xué)校的合规治理(lǐ)之主题，从出资举办、校内管理(lǐ)、外部投资及收益等角度出发，為(wèi)非营利性民(mín)办學(xué)校合规运营框架下的路径选择和架构搭建，提供法律视角下的参考方案。

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（一）举办者的组织形式及限制条件

根据新(xīn)《民(mín)促法》及新(xīn)《实施条例》的规定，非营利性民(mín)办學(xué)校的举办者应当满足以下组织形式、主體(tǐ)资格等方面的条件要求：

（1）非营利性民(mín)办學(xué)校的举办者可(kě)以為(wèi)社会组织等法人单位，也可(kě)以是自然人，均应当有(yǒu)良好的信用(yòng)状况；举办者可(kě)以单独或者联合举办民(mín)办學(xué)校。

（2）在中國(guó)境内设立的外商(shāng)投资企业以及外方為(wèi)实际控制人的社会组织不得举办、参与举办或者实际控制实施义務(wù)教育的民(mín)办學(xué)校；举办其他(tā)类型民(mín)办學(xué)校的，应当符合國(guó)家有(yǒu)关外商(shāng)投资的规定。

（3）同时举办或者实际控制多(duō)所民(mín)办學(xué)校的，举办者或者实际控制人应当具备与其所开展办學(xué)活动相适应的资金、人员、组织机构等条件与能(néng)力。

（4）同时举办或者实际控制多(duō)所民(mín)办學(xué)校的，不得改变所举办或者实际控制的非营利性民(mín)办學(xué)校的性质，直接或者间接取得办學(xué)收益。

（5）同时举办或者实际控制多(duō)所民(mín)办學(xué)校的，不得滥用(yòng)市场支配地位，排除、限制竞争。

（6）任何社会组织和个人不得通过兼并收購(gòu)、协议控制等方式控制实施义務(wù)教育的民(mín)办學(xué)校、实施學(xué)前教育的非营利性民(mín)办學(xué)校。

（7）民(mín)办學(xué)校及其举办者不得以赞助费等名目向學(xué)生、學(xué)生家長(cháng)收取或者变相收取与入學(xué)关联的费用(yòng)。

（二）举办者的出资义務(wù)

民(mín)办學(xué)校举办者的出资方式，与《公司法》规定的有(yǒu)限责任公司股东的出资方式基本一致。具體(tǐ)而言，举办民(mín)办學(xué)校可(kě)以用(yòng)货币出资，也可(kě)以用(yòng)实物(wù)、建设用(yòng)地使用(yòng)权、知识产权等可(kě)以用(yòng)货币估价并可(kě)以依法转让的非货币财产作价出资，法律、行政法规规定不得作為(wèi)出资的财产除外。

民(mín)办學(xué)校的举办者对民(mín)办學(xué)校负有(yǒu)类似于公司法项下的股东足额出资及不得抽逃出资的义務(wù)，具體(tǐ)而言，举办者应当按时、足额履行对民(mín)办學(xué)校的出资义務(wù)；民(mín)办學(xué)校存续期间，举办者不得抽逃出资，不得挪用(yòng)办學(xué)经费。

就举办者出资的标准而言，各地市对具體(tǐ)出资金额的要求有(yǒu)所差异。以青岛市為(wèi)例，《青岛市民(mín)办中等及以下學(xué)历教育學(xué)校设置标准》对出资义務(wù)、出资用(yòng)途、出资标准及出资存放管理(lǐ)等事项作了明确规定，“举办者申请筹设、设立民(mín)办學(xué)校，应当履行相应的出资义務(wù)，按时足额缴存注册资金（注册资本），保证日常工作运行和教育教學(xué)活动的开展。注册资金（注册资本）数额应当与學(xué)校类别、层次、办學(xué)规模相适应。小(xiǎo)學(xué)的注册资金应不低于400万元、初级中學(xué)的注册资金应不低于600万元、普通高级中學(xué)和中等职业教育學(xué)校的注册资金应不低于1000万元（上述均不含征地、建设等费用(yòng)），存入民(mín)办學(xué)校基本账户，作為(wèi)學(xué)校的流动资金使用(yòng)。"

（三）举办者的收益方式

根据新(xīn)《民(mín)促法》的规定，非营利性民(mín)办學(xué)校的举办者不得取得办學(xué)收益，學(xué)校的办學(xué)结余全部用(yòng)于办學(xué)；营利性民(mín)办學(xué)校的举办者可(kě)以取得办學(xué)收益，學(xué)校的办學(xué)结余依照公司法等有(yǒu)关法律、行政法规的规定处理(lǐ)。尽管非营利性學(xué)校的举办者不得以办學(xué)结余的方式获取收益，但可(kě)通过县级以上地方人民(mín)政府设立的民(mín)办教育发展专项资金，申领用(yòng)于奖励举办者的款项。

举办者投身于民(mín)办教育事业，往往出于公益初心及教育情怀，当前非营利性民(mín)办學(xué)校的举办者不得获取办學(xué)收益的大背景，更是要求举办者回归教育的公益属性，不得将非营利性民(mín)办學(xué)校作為(wèi)其营利的手段。因此，在现行法律框架下，非营利性民(mín)办學(xué)校的举办者获取“收益"的方式，主要包括：（1）举办者通过在民(mín)办學(xué)校任董事或理(lǐ)事等职務(wù)获取合理(lǐ)薪酬；（2）通过举办民(mín)办學(xué)校获取配套商(shāng)业地产开发机会，实现房地产开发项目的收益和增值。

（一）举办者、出资人及投资者之关系辨析

在2016年《民(mín)促法》出台之前，2013年《民(mín)促法》及2002年《民(mín)促法》同时存在“举办者"和“出资人"两个概念。“举办者"是经登记获取的身份，确认民(mín)办學(xué)校举办者身份，是我國(guó)法律赋予有(yǒu)关行政主管部门特有(yǒu)的权力，属行政许可(kě)内容。[2]“出资人"是指以货币、资产等方式向民(mín)办學(xué)校出资的主體(tǐ)，出资人身份无须登记获取。2013年《民(mín)促法》及2002年《民(mín)促法》第五十一条[3]规定，“出资人"可(kě)以获取合理(lǐ)回报。在实践中，“出资人"可(kě)能(néng)与“举办者"身份重合，也可(kě)能(néng)相分(fēn)离，在二者身份不重合时，获得合理(lǐ)回报的主體(tǐ)是出资人而非举办者，二者身份重合时，出资人不会因為(wèi)其同时具备举办者身份而影响从民(mín)办學(xué)校获取盈余分(fēn)配的权利。[4]

2016年《民(mín)促法》出台后，“出资人"的概念已不复存在，新(xīn)修订的《民(mín)促法实施条例》中亦无“出资人"的相关规定。由于各地市对民(mín)办學(xué)校举办者应当缴纳的开办资金标准的要求往往较低，而為(wèi)了满足學(xué)校的建设标准和正常运营，需要向民(mín)办學(xué)校投入大量资金，“投资者"恰能(néng)以提供资产或资金的方式参与民(mín)办學(xué)校的建设及运营。

新(xīn)旧民(mín)办教育促进法體(tǐ)系项下，均无有(yǒu)关“投资者"的具體(tǐ)规定，但在实践中，“投资者"通常指以出租、融资租赁、借款等方式向民(mín)办學(xué)校提供投资支持并获取相应收益的营利主體(tǐ)。作為(wèi)民(mín)办教育事宜的重要参与主體(tǐ)，“投资者"如何在当前法律框架下参与非营利性民(mín)办學(xué)校的投资并如何以合规的方式获取相应收益，将成為(wèi)民(mín)办學(xué)校合规运营中的重要问题。

（二）投资者的投资方式

在实践中，投资者通常会通过以下方式对民(mín)办學(xué)校进行投资：（1）出租土地使用(yòng)权或房产；（2）出租或以融资租赁方式提供教學(xué)硬件、教育设备、教學(xué)软件系统等软硬件设施设备；（3）向民(mín)办學(xué)校提供借款等。

（三）投资行為(wèi)应当遵循关联交易的相关规定

在进行非营利性民(mín)办學(xué)校合规运营的机构搭建时，首先应当关注该民(mín)办學(xué)校的办學(xué)學(xué)段，根据新(xīn)《民(mín)促法实施条例》第四十五条的规定，如属于实施义務(wù)教育的學(xué)校，则一律禁止关联交易；如属于实施非义務(wù)教育的學(xué)校，则不论非营利性还是营利性均允许关联交易，但需要遵守公开、公平、公允的原则。為(wèi)了合理(lǐ)甄别可(kě)依法参与的涉民(mín)办學(xué)校交易事项，投资者应当准确判定投资者与民(mín)办學(xué)校之间是否具有(yǒu)关联关系。

就非营利性民(mín)办學(xué)校而言，根据《<民间非营利组织会计制度>若干问题的解释》（财会〔2020〕9号）第十二条第（二）款及新(xīn)《实施条例》第四十五条第三款的规定，非营利性民(mín)办學(xué)校的关联方如下图所示[5]：

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因此，如投资者与民(mín)办學(xué)校之间无任何关联关系，则投资者与民(mín)办學(xué)校之间的交易无禁止性规定的限制；如投资者与民(mín)办學(xué)校之间存在关联关系，且该民(mín)办學(xué)校属于实施非义務(wù)教育的學(xué)校，则在遵循公开、公平、公允的原则的前提下，投资者可(kě)与民(mín)办學(xué)校开展关联交易；如投资者与民(mín)办學(xué)校之间存在关联关系，但该民(mín)办學(xué)校属于实施义務(wù)教育的學(xué)校，则投资者不得与民(mín)办學(xué)校开展任何形式的关联交易。

（四）投资者的收益方式

鉴于投资者有(yǒu)多(duō)种投资方式，投资者获取收益的方式也会有(yǒu)所差异，但整體(tǐ)而言，投资者获取的通常是稳定固定收益，在搭建民(mín)办學(xué)校运营架构时，可(kě)以考虑以投资额為(wèi)基数，综合考虑市场价格、折旧率、投入回收期限等因素，测算年化固定收益率。

（五）关于投资架构的建议

考虑到投资行為(wèi)应当遵循关联交易的相关规定，為(wèi)了尽可(kě)能(néng)减小(xiǎo)关联交易对投资的影响，确保民(mín)办學(xué)校的合规运营，我们建议民(mín)办學(xué)校及投资者应当合理(lǐ)筹划交易架构，实现投资者与举办者身份的隔离，避免因投资者与举办者主體(tǐ)同一或者投资者為(wèi)举办者的关联方，致使投资者对民(mín)办學(xué)校的投资活动受到关联交易相关规定的限制。

新(xīn)旧《民(mín)促法》及实施条例等相关法律法规均无与民(mín)办學(xué)校“管理(lǐ)者"相关的规定，“管理(lǐ)者"不是具有(yǒu)明确的法律意义的概念，但《民(mín)促法》《民(mín)促法实施条例》及國(guó)務(wù)院、各省市的规范性文(wén)件中有(yǒu)与“管理(lǐ)"相关的内容。《民(mín)促法》语境下的“管理(lǐ)"是指以民(mín)办學(xué)校的校長(cháng)為(wèi)核心、以董事会（理(lǐ)事会）和监事（会）為(wèi)依托，开展的教育教學(xué)和行政管理(lǐ)工作，该等“管理(lǐ)"更侧重于學(xué)校内部治理(lǐ)。在民(mín)办學(xué)校运营实践中，為(wèi)了提高管理(lǐ)水平及运营效率，民(mín)办學(xué)校普遍存在大量的“外部管理(lǐ)事项"：众多(duō)民(mín)办學(xué)校会将教學(xué)、培训、招采等管理(lǐ)事務(wù)，委托第三方代為(wèi)履行或提供服務(wù)。本节讨论的“管理(lǐ)"，主要围绕该等“外部管理(lǐ)事项"。

（一）管理(lǐ)者的管理(lǐ)内容及方式

在实践中，管理(lǐ)者具备专业的服務(wù)团队，可(kě)以高效地实现专人专事、统一管理(lǐ)、统一调配，因此，民(mín)办學(xué)校通常会将以下事项委托给第三方管理(lǐ)者：（1）教學(xué)类：课程研发、教案编纂、學(xué)研活动设计实施等；（2）培训类：新(xīn)员工培训、教职工进修等；（3）服務(wù)类：后勤管理(lǐ)（車(chē)队、餐厅、超市等）、统一招采（教材、校服、文(wén)具等）、装订印刷等。

在市场竞争模式下，為(wèi)了向民(mín)办學(xué)校提供优质的管理(lǐ)服務(wù)，管理(lǐ)者一般会通过组建专业团队的方式，从事课程研发、信息化服務(wù)、培训、餐饮、車(chē)队调度等服務(wù)。

（二）管理(lǐ)行為(wèi)应当遵循关联交易的相关规定

管理(lǐ)者在提供管理(lǐ)服務(wù)过程中，也应当遵循关联交易相关规定，关联方认定、关联交易限制等内容与投资者部分(fēn)一致，详见本文(wén)第二章第（三）节“投资行為(wèi)应当遵循关联交易的相关规定"。

（三）管理(lǐ)者的收益方式

相较于投资者“只投不管"的参与方式，管理(lǐ)者会实际参与民(mín)办學(xué)校的日常管理(lǐ)事務(wù)，其管理(lǐ)服務(wù)水平会对民(mín)办學(xué)校的办學(xué)质量产生较大影响，因此，管理(lǐ)者获取收益的方式也与投资者存在一定差异。

通常而言，管理(lǐ)者的收益方式為(wèi)获取固定收益，该固定收益会根据管理(lǐ)服務(wù)内容、市场价格等因素确定。為(wèi)了充分(fēn)调动管理(lǐ)者的积极性，尽可(kě)能(néng)提升管理(lǐ)者的管理(lǐ)服務(wù)水平，民(mín)办學(xué)校的管理(lǐ)者也可(kě)以采取“固定收益+结果报酬"的收益方式。“结果报酬"可(kě)以按照以下方式计取：（1）“结果报酬"的设置目的是體(tǐ)现管理(lǐ)者提供的管理(lǐ)服務(wù)為(wèi)民(mín)办學(xué)校带来的价值增值，认可(kě)管理(lǐ)者為(wèi)民(mín)办學(xué)校价值增值的贡献；（2）“结果报酬"可(kě)以在民(mín)办學(xué)校每年度结算后，将可(kě)分(fēn)配年度结余按照一定比例，以奖励金的形式分(fēn)配给管理(lǐ)者；（3）“结果报酬"的计取比例应当遵循公平合理(lǐ)的原则，根据管理(lǐ)服務(wù)為(wèi)民(mín)办學(xué)校带来的增值价值确定，确保“物(wù)有(yǒu)所值"，实现“结果报酬"与增值部分(fēn)相匹配。

（四）关于管理(lǐ)架构的建议

关于管理(lǐ)者合理(lǐ)筹划交易架构的建议，与投资者部分(fēn)一致，详见本文(wén)第二章第（五）节“关于投资架构的建议"。

（一）校内管理(lǐ)层的构成及产生方式

民(mín)办學(xué)校的校内管理(lǐ)层主要包括董事/理(lǐ)事、校長(cháng)、副校長(cháng)及教務(wù)主任等中高层管理(lǐ)人员，是民(mín)办學(xué)校内部管理(lǐ)的核心力量，其产生方式及任职要求如下：

（1）學(xué)校理(lǐ)事会或者董事会由举办者或者其代表、校長(cháng)、教职工代表等人员组成，其中三分(fēn)之一以上的理(lǐ)事或者董事应当具有(yǒu)五年以上教育教學(xué)经验。

（2）學(xué)校理(lǐ)事会或者董事会由五人以上组成，设理(lǐ)事長(cháng)或者董事長(cháng)一人。理(lǐ)事長(cháng)、理(lǐ)事或者董事長(cháng)、董事名单报审批机关备案。

（3）民(mín)办學(xué)校参照同级同类公办學(xué)校校長(cháng)任职的条件聘任校長(cháng)，年龄可(kě)以适当放宽；民(mín)办學(xué)校校長(cháng)依法独立行使教育教學(xué)和行政管理(lǐ)职权。

（4）民(mín)办學(xué)校内部组织机构的设置方案由校長(cháng)提出，报理(lǐ)事会、董事会或者其他(tā)形式决策机构批准。

（5）民(mín)办學(xué)校的法定代表人由理(lǐ)事長(cháng)、董事長(cháng)或者校長(cháng)担任。

（二）校内管理(lǐ)层的收益方式

民(mín)办學(xué)校的校内管理(lǐ)层人员依法由民(mín)办學(xué)校聘任或雇用(yòng)，二者之间属于聘任关系或劳动合同关系。作為(wèi)民(mín)办學(xué)校的内部管理(lǐ)人员，校内管理(lǐ)层对民(mín)办學(xué)校的校内治理(lǐ)水平、办學(xué)质量及學(xué)校声誉均会产生直接影响。

為(wèi)了实现良好的内部治理(lǐ)效果，可(kě)以采取“固定薪资+奖金"的薪酬机制激励不同职级的人员。其中，根据人员职務(wù)、级别、工作年限等因素，确定管理(lǐ)层人员的固定薪资；在民(mín)办學(xué)校每年度结算后，将可(kě)分(fēn)配年度结余按照一定比例，以奖励金的形式分(fēn)配给校内管理(lǐ)层作為(wèi)结果报酬。

（三）关于内部管理(lǐ)层架构的建议

1. 在设置董事会/理(lǐ)事会人员组成结构时，举办者应当充分(fēn)考虑學(xué)校决策机关的有(yǒu)效运行。在实践中，举办者出资举办了民(mín)办學(xué)校后，被學(xué)校管理(lǐ)层架空、对民(mín)办學(xué)校失控的情况时有(yǒu)发生。為(wèi)了避免出现前述风险，我们建议：（1）举办者应当充分(fēn)利用(yòng)法律赋予的合法权利，通过亲自任职或委派代表的方式，担任民(mín)办學(xué)校的董事/理(lǐ)事；（2）在符合法律规定的前提下，举办者可(kě)以占据董事会/理(lǐ)事会的多(duō)数席位；（3）在學(xué)校章程中，合理(lǐ)设置董事会/理(lǐ)事会职权范围、表决方式等条款，实现举办者对民(mín)办學(xué)校重大事项的实际控制。

2. 合理(lǐ)安排校長(cháng)、理(lǐ)事、董事、监事、财務(wù)负责人等关键人员任职，避免对投资者、管理(lǐ)者产生关联交易的限制。前述关键人员及其关系密切的近亲属以及前述所有(yǒu)人员控制、共同控制或施加重大影响的相关各方，均是民(mín)办學(xué)校的关联方。加之，投资者、管理(lǐ)者参与民(mín)办學(xué)校运营的交易行為(wèi)，均应当遵循关联交易的相关规定。為(wèi)了确保民(mín)办學(xué)校的合规运营，我们建议：合理(lǐ)安排校長(cháng)、理(lǐ)事、董事、监事、财務(wù)负责人等关键人员任职，避免前述人员与投资者、管理(lǐ)者之间存在关联关系，以防出现投资者、管理(lǐ)者参与民(mín)办學(xué)校运营受到限制的不利情况。

2022年《政府工作报告》明确指出，应当进一步促进教育公平和质量提升，切实保障和改善民(mín)生，加快社会事业发展，民(mín)办教育正是促进实现教育公平和保障民(mín)生的重要参与力量。新(xīn)《民(mín)促法》及实施条例出台后，非营利性民(mín)办學(xué)校不得获取办學(xué)收益成為(wèi)民(mín)办教育发展的新(xīn)形势。

在此背景下，非营利性民(mín)办學(xué)校的合规治理(lǐ)體(tǐ)现在各方主體(tǐ)参与民(mín)办學(xué)校运营的方方面面。民(mín)办學(xué)校及其举办者、投资者、管理(lǐ)者及校内管理(lǐ)层，均应当充分(fēn)了解法律法规的规定，明确自身职责及定位，以合理(lǐ)合规的方式参与运营、获取收益，為(wèi)我國(guó)民(mín)办教育事业的長(cháng)遠(yuǎn)健康发展贡献力量。