引言

《最高人民(mín)法院关于适用(yòng)<中华人民共和国民法典>合同编通则若干问题的解释》（简称“《合同编通则司法解释》"）全篇共69条，对建设工程领域的合同编制及纠纷处理(lǐ)影响深遠(yuǎn)。建设工程不仅限于传统地产行业，在工业、制造业、医疗、养老、能(néng)源、化工、新(xīn)基建等行业，都会涉及不同形态的工程，筆(bǐ)者将以“专题系列文(wén)章"的形式，就《合同编通则司法解释》对该领域的影响进行剖析，為(wèi)各行业建设单位的工程管理(lǐ)提供风险防范建议。本篇是本专题系列文(wén)章的第二篇，集中于建设工程领域中标法律效果的问题。

《合同编通则司法解释》第四条规定了采用(yòng)招标、拍卖等竞价方式订立合同的成立时间以及法律效果。其中，与建设工程领域紧密相关的第四条第一款，确立了招标模式下关于合同成立的认定规则及合同内容的确定方式，该原则的确立，填补了法律空白，统一了長(cháng)期以来理(lǐ)论和实務(wù)层面的不同认识。

一、招投标各阶段的文(wén)件性质各异

在招标投标过程中，主要涉及招标、投标、中标三个核心阶段，该三个核心阶段所对应的招标文(wén)件、投标文(wén)件、中标通知书的性质对于合同的成立和履行具有(yǒu)重要意义。

根据《民(mín)法典》关于要约邀请、要约及承诺的规定，招标文(wén)件是招标人為(wèi)了吸引潜在的投标者参与投标而发布的文(wén)件，其性质是要约邀请；投标文(wén)件是投标人根据招标文(wén)件的要求，提出的具體(tǐ)投标方案和条件，旨在与招标人订立合同，其性质為(wèi)要约；中标通知书是招标人发出的承诺，投标人收到中标通知书时，双方之间的合同关系成立。

二、中标通知书的生效采到达主义原则

《民(mín)法典》第一百三十七条规定，针对对话方式的意思表示，其生效原则采取的是相对人知道其内容的了解主义；针对非对话方式的意思表示，其生效原则采取的是到达主义。《民(mín)法典》第四百八十四条第一款进一步规定，以通知方式作出的承诺，其生效时间应遵循第一百三十七条的规定。因此，根据《民(mín)法典》确定的承诺生效原则，中标通知书作為(wèi)招标人对中标人的书面承诺，其意思表示方式属于对特定相对人的非直接对话形式，故其生效应遵循到达主义原则。

但在《合同编通则司法解释》出台之前，由于《招标投标法》第四十五条明确规定，中标通知书一经招标人发出，若后续招标人更改中标结果或中标人选择放弃中标项目，均须依法担责。因此，有(yǒu)部分(fēn)观点认為(wèi)，中标通知书自招标人发出时即刻生效，即遵循的是发出即生效的原则[1]。

实际上，通过招标订立合同作為(wèi)一种特殊的合同订立形式，其本质上仍应遵循要约、承诺的合同成立模式，遵循《民(mín)法典》所确立的普遍规则。《合同编通则司法解释》的出台，明确了中标通知书的生效原则，消除了关于生效节点的潜在争议，确保法律适用(yòng)的统一性和确定性。

三、中标通知书到达后不予履行应承担违约责任

招投标形成的合同自中标通知书到达中标人时成立并生效（如没有(yǒu)特别约定其他(tā)生效时间或条件的），因此，在中标人收到中标通知书后，如招标人或中标人拒不履行合同义務(wù)，在民(mín)事责任层面，均需承担违约责任，包括根据《民(mín)法典》第五百八十四条承担损失赔偿责任。

对于招标人而言，审慎处理(lǐ)中标结果并慎重发出中标通知书是其应尽的职责。这不仅涉及到对投标文(wén)件的仔细评估和选择，还包括对中标结果的合法性和合理(lǐ)性的考量。一旦中标通知书发出，即意味着招标人对中标人作出承诺，该承诺具有(yǒu)法律约束力，招标人必须遵守。

因此，招标人在发出中标通知书前，应确保所有(yǒu)程序的合法性和中标结果的合理(lǐ)性，避免因程序不当、内部决策失误而产生法律责任。例如，在某工程施工项目招标采購(gòu)过程中，招标人向A公司发出了中标通知书，但随后发现根据招标人的公司采購(gòu)制度，确定中标结果前需由采購(gòu)部门出具价格合理(lǐ)性报告评估，在本次招标过程中，招标人采購(gòu)部门未出具该报告，且随后采購(gòu)部门认為(wèi)中标人的投标价格高于市场价5%，故招标人拟撤回A公司已收到的中标通知书，取消其中标资格。根据《合同编通则司法解释》第四条的规定，招标人应承担违约责任。

同样，投标人在参与招标过程中，也必须对其提交的投标文(wén)件的准确性和完整性负责。投标文(wén)件是投标人对招标要求的响应，一旦投标人的投标被接受并中标，投标人即转变為(wèi)合同的一方，则必须履行相应的合同义務(wù)。投标人在投标过程中的任何疏忽或不实陈述，都可(kě)能(néng)导致其在合同履行过程中承担违约责任。例如，在某工程监理(lǐ)项目招标采購(gòu)过程中，B公司在投标时列明的监理(lǐ)负责人為(wèi)甲，B公司收到中标通知书后，其发现该监理(lǐ)负责人其实已于投标前离职，因B公司系统未对甲的离职状态进行更新(xīn)，导致其投标时出现错误。随后B公司向招标人申请将甲更换為(wèi)乙。在该项目中，招标人有(yǒu)权拒绝B公司的请求，并有(yǒu)权向其主张违约责任。

四、招投标文(wén)件不仅是结算依据还是合同内容的确定依据

采用(yòng)招投标方式订立合同的，《合同编通则司法解释》第四条為(wèi)合同内容的确定提供了明确的法律依据，即招标文(wén)件（含招标澄清及答(dá)疑文(wén)件）、投标文(wén)件以及中标通知书等书面文(wén)件，构成了合同成立的基础。这些文(wén)件不仅详细记录了招标和投标过程中的关键信息，而且在合同履行过程中，它们是双方权利和义務(wù)关系的直接體(tǐ)现。更為(wèi)重要的是，当一方当事人拒绝签订书面合同时，这些文(wén)件将成為(wèi)法院确定合同内容的关键依据。

在《合同编通则司法解释》出台前，《最高人民(mín)法院关于审理(lǐ)建设工程施工合同纠纷案件适用(yòng)法律问题的解释（一）》第二十二条规定，“当事人签订的建设工程施工合同与招标文(wén)件、投标文(wén)件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款不一致，一方当事人请求将招标文(wén)件、投标文(wén)件、中标通知书作為(wèi)结算工程价款的依据的，人民(mín)法院应予支持"。实践中，有(yǒu)部分(fēn)观点认為(wèi)，该款约定仅是明确前述文(wén)件作為(wèi)工程价款的结算依据，不能(néng)扩大解释至作為(wèi)双方其他(tā)权利义務(wù)的确定依据。《合同编通则司法解释》的出台，进一步明确了招投标过程中的各类文(wén)件是合同内容的确立依据，并不仅局限于结算，这也与“不得订立背离中标合同实质性条款"的规定相互呼应。

因此，《合同编通则司法解释》出台后，对招投标书面文(wén)件的编制和起草(cǎo)提出了更高的要求。这些文(wén)件的准确性和完整性对于合同的顺利执行至关重要，任何遗漏或不明确的地方都可(kě)能(néng)导致后续的法律纠纷。

五、招投标文(wén)件质量的前置管理(lǐ)决定合同优劣

实践中，囿于招投标流程时间紧迫，建设单位往往对招投标文(wén)件疏于审查，并在签约前才对合同进行审查。《合同编通则司法解释》施行后，前述做法可(kě)能(néng)对建设单位产生不利后果。该司法解释第四条明确了合同自中标通知书送达中标人时成立，并明确了招标文(wén)件、投标文(wén)件和中标通知书等书面材料是判定合同内容的关键要素，这一规定显著提升了招投标文(wén)件对合同当事人的法律约束。

值得关注的是，在建设工程领域的招投标过程中，招标文(wén)件多(duō)為(wèi)上百页，投标人在有(yǒu)限的时间内可(kě)能(néng)无法全面、准确的了解招标文(wén)件的要求，投标文(wén)件与招标文(wén)件不一致的情况屡见不鲜。而在评标过程中，亦可(kě)能(néng)存在疏漏，由于评标时间短，评标委员会可(kě)能(néng)未能(néng)对数千页的投标文(wén)件进行全面筛选和评审。加之我國(guó)招投标法规和制度存在一定缺漏，例如，法律和行政法规层面并未规定清标制度，并非所有(yǒu)采購(gòu)主體(tǐ)都会对投标文(wén)件是否完整、文(wén)件签署是否合格、计算是否有(yǒu)误、是否存在不平衡报价等进行审查。因此，如前述文(wén)件均作為(wèi)确定合同内容的依据，则各文(wén)件之间存在的冲突与矛盾如何解决是实務(wù)中的难题。现有(yǒu)的处理(lǐ)模式，是在招标文(wén)件中明确各文(wén)件的解释顺序，以试图解决此问题。但文(wén)件的解释顺序甚至解释顺序条款本身亦是一个复杂和深奥的课题，单纯依靠该条款不一定能(néng)解决所有(yǒu)问题，具體(tǐ)可(kě)参见我们在系列文(wén)章第一篇《风起花(huā)落丨合同编通则司法解释对建设工程合同及纠纷处理(lǐ)的影响——合同解释和交易习惯》中的分(fēn)析。

因此，為(wèi)了确保招投标过程的顺利进行，我们建议市场主體(tǐ)充分(fēn)关注招投标文(wén)件质量的前置管理(lǐ)，包括：

第一，在参与招投标活动时，招标人应确保招标文(wén)件详尽、清晰，明确项目要求、评标标准和合同条款。建议招标人在招标文(wén)件中直接嵌入优化后且能(néng)够體(tǐ)现商(shāng)业需求的合同条款，而非简单插入國(guó)家或地方的合同示范文(wén)本，让投标人在投标时充分(fēn)理(lǐ)解和审阅合同内容，且应确保招标文(wén)件中的合同条款与最终签订的合同文(wén)本在实质性内容上保持一致。

第二，投标人应仔细阅读招标文(wén)件，确保其投标方案符合招标要求，且投标文(wén)件应明确投标人的要约和条件，避免使用(yòng)模糊或不明确的语言。

第三，中标通知书作為(wèi)招标方对中标方承诺的正式确认，就合同重点条款（例如工期、价款、质量标准等条款）应予以再次释明，以确保双方对合同内容有(yǒu)共同的理(lǐ)解。

第四，在招标投标过程中，各方应保持良好的沟通，对于招标文(wén)件、合同条款中的不明确或可(kě)能(néng)引起争议的地方，应及时进行澄清和协调，并妥善保存所有(yǒu)招标投标过程中的文(wén)件资料和通信记录，这不仅是工程档案管理(lǐ)的需求，也是应对后续可(kě)能(néng)出现法律争议的重要证据材料。

综上所述，《合同编通则司法解释》的施行，对建设工程招投标领域的法律适用(yòng)具有(yǒu)重要影响，采用(yòng)招投标方式订立合同的，合同成立时间及内容确定原则的确立，显著提升了招投标文(wén)件对合同当事人的法律约束。对于建设单位而言，应充分(fēn)重视招标文(wén)件编制、投标文(wén)件审查及中标流程的合法合规性，将商(shāng)业需求提前落实在招投标文(wén)件及中标通知书中。

[注] 

[1] 参见最高人民(mín)法院民(mín)事审判第二庭、研究室编著：《民(mín)法典合同编通则司法解释理(lǐ)解与适用(yòng)》，人民(mín)法院出版社2023年12月第1版，第76页。