近期美國(guó)《2023年伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》对中國(guó)金融机构的影响及应对建议
近期美國(guó)《2023年伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》对中國(guó)金融机构的影响及应对建议
一、立法背景
当地时间2023年10月11日,美國(guó)纽约州共和党众议员迈克·劳勒(Mike Lawler)提出一项议案,即《2023年伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》(Iran-China Energy Sanctions Act of 2023(H.R.5923),下称“《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》"或者“该法案"),要求对参与采購(gòu)伊朗石油或石油产品交易的中國(guó)金融机构实施制裁。10月25日,该法案被交由美國(guó)众议院金融服務(wù)委员会(the House Committee on Financial Services)进一步审议。
2023年11月14日,作為(wèi)对2023年10月7日的巴以冲突的进一步回应,美國(guó)众议院金融服務(wù)委员会一并审议了包括《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》在内的11项限制和制裁哈马斯和伊朗的议案。[1]12月19日,《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》被列入《第272号联邦议程》(Union Calendar No. 272)。
2024年4月15日,美國(guó)众议院金融服務(wù)委员会主席Patrick McHenry提出动议,要求暂停常规程序并快速通过该法案。在此动议提出后的约两个小(xiǎo)时内,美國(guó)众议院就该法案进行了快速辩论,并以383票对11票的压倒性多(duō)数投票通过了该法案。截至通过之时,该法案共获得9名共和党众议员和1名民(mín)主党众议员的联署提案。
2024年4月16日,经两次审读,该法案被提交至美國(guó)参议院银行、住房和城市事務(wù)委员会(Committee on Banking, Housing, and Urban Affairs)进行参议院层面的审议。该法案旨在切断伊朗通过向中國(guó)出口石油获取资金的渠道,以减弱伊朗在地區(qū)的影响力和军事项目支持。提案者认為(wèi),尽管有(yǒu)美國(guó)制裁,但由于中國(guó)对伊朗石油的进口增加,且渠道不受美國(guó)金融系统影响,这减弱了制裁效力。法案试图通过升级制裁来限制伊朗的财力,维护美國(guó)及其盟友的霸权地位,并干预中东局势。
2024年4月20日,美國(guó)众议院同意参议院的修订意见,将该法案内容纳入了美國(guó)國(guó)会审议的另一紧急对外援助法案(即《Making Emergency Supplemental Appropriations for the Fiscal Year Ending September 30, 2024, and for Other Purposes(H.R.815),下称“《对外援助法案》")。
2024年4月23日,《对外援助法案》获得了参众两院的投票通过,并经美國(guó)总统拜登于4月24日签署后正式成為(wèi)美國(guó)法律。《对外援助法案》中的《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》也一并生效。
由此可(kě)见,為(wèi)进一步实现制裁效果,在立法层面,美國(guó)针对伊朗的制裁不再局限于石油贸易本身,其他(tā)非伊朗本國(guó)的、可(kě)能(néng)参与涉伊石油交易的主體(tǐ),例如中國(guó)金融机构,都可(kě)能(néng)成為(wèi)美國(guó)经济制裁法案项下的直接打击目标。
二、《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》条款解读与分(fēn)析
《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》对美國(guó)《2012财政年國(guó)防授权法案》(National Defense Authorization Act for Fiscal Year of 2012,下称“《2012年國(guó)防授权法案》")第1245(d)条进行修订,进一步明确该条下中國(guó)金融机构的适用(yòng)情形。具體(tǐ)如下。
《2012年國(guó)防授权法案》第1245(d)条授权美國(guó)总统对与伊朗央行及其他(tā)受制裁的伊朗金融机构开展“重大金融交易"的外國(guó)金融机构实施制裁。具體(tǐ)而言,《2012年國(guó)防授权法案》第1245(d)(1)(A)条规定,美國(guó)总统有(yǒu)权对任何在知情的情况下开展或促进任何与伊朗央行及其他(tā)受制裁伊朗金融机构的“重大金融交易"(significant financial transaction)的非美國(guó)金融机构实施往来账户和通汇账户制裁,制裁措施包括:(1)禁止前述非美國(guó)金融机构在美國(guó)开立往来账户或通汇账户;且(2)禁止该等非美國(guó)金融机构在美國(guó)维持往来账户或通汇账户,或对此类账户的维持设置严格条件。《2012年國(guó)防授权法案》未进一步明确“重大金融交易"所包含的具體(tǐ)交易种类。
《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》第2(2)条规定,根据相关事实和情况,《2012年國(guó)防授权法案》第1245(d)(1)(A)条项下的“重大金融交易"应包括以下两类交易:(1)中國(guó)金融机构参与的涉及購(gòu)买伊朗石油或石油产品的任何交易,且不论交易的规模、数量、频率或性质如何;(2)非美國(guó)金融机构参与的涉及購(gòu)买伊朗无人机、无人机零件或相关系统的任何交易,且不论交易的规模、数量、频率或性质如何。同时,该条还规定,美國(guó)总统(或其授权的有(yǒu)权机关)应当在法案生效后的180天内以及此后5年内的每一年决定有(yǒu)无中國(guó)金融机构参与的涉及購(gòu)买伊朗石油或石油产品的任何交易以及有(yǒu)无非美國(guó)金融机构参与的涉及購(gòu)买伊朗无人机、无人机零件或相关系统的任何交易,并就相关情况向美國(guó)众议院的金融服務(wù)委员会与外交事務(wù)委员会以及参议院的银行、住房与城市事務(wù)委员会与外交委员会报告。
实務(wù)中,美國(guó)有(yǒu)权机关在认定交易是否“重大"时,一般需要综合评估以下7个方面:(1)交易的规模、数量和频率;(2)交易性质;(3)管理(lǐ)层意识的程度以及交易是否构成固定行為(wèi)模式的一部分(fēn);(4)交易与被拒绝交易人间的联系;(5)交易对成文(wén)法目标的冲击;(6)交易是否涉及欺诈性实践;以及(7)美國(guó)有(yǒu)关机关在个案基础上认為(wèi)相关的其他(tā)因素。然而,在《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》下,一旦中國(guó)金融机构在知情的情况下与伊朗央行及其他(tā)受制裁伊朗金融机构开展任何涉及伊朗石油或石油产品購(gòu)买的交易,或促进任何前述交易,无论该交易的规模、数量、频率或性质如何,该中國(guó)金融机构都可(kě)能(néng)会受到上述往来账户和通汇账户制裁,从而无法通过美國(guó)金融机构在美國(guó)开立或维持往来账户和通汇账户。在执法层面,美國(guó)有(yǒu)权机关在判断中國(guó)金融机构实施的上述交易是否构成“重大金融交易"时,理(lǐ)论上也不必再综合评估前述7个方面。由此可(kě)见,《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》生效后,美國(guó)有(yǒu)权机关在《2012年國(guó)防授权法案》第1245(d)(1)(A)条项下对中國(guó)金融机构的制裁范围将被扩大,也将进一步加大中國(guó)金融机构受到前述制裁的风险。
此外,需明确的是,《2012年國(guó)防授权法案》下的“金融机构"包括:受保银行;商(shāng)业银行或信托公司;私人银行家;非美國(guó)银行在美國(guó)的机构或分(fēn)行;信用(yòng)社;储蓄机构;根据《美國(guó)1934年证券交易法》在美國(guó)证券交易所(SEC)注册的经纪人或交易商(shāng);证券或商(shāng)品经纪人或交易商(shāng);投资银行家或投资公司;货币交易所或从事货币、资金或替代货币或资金的价值交换的企业;保险公司;从事财政部長(cháng)通过法规确定為(wèi)与前述企业获准从事的任何活动相似、相关或可(kě)替代的任何活动的任何企业或机构。由此可(kě)见,除传统意义上的商(shāng)业银行外,其他(tā)符合上述分(fēn)类的金融机构或企业亦适用(yòng)《2012年國(guó)防授权法案》与《伊朗-中國(guó)能(néng)源制裁法案》项下的规定。
三、对中國(guó)金融机构的应对建议
(一)密切追踪相关法案的立法动态
该法案的通过和生效,以及与其同期通过的诸如《停止藏匿伊朗石油法案》等法案提案,均體(tǐ)现了美國(guó)政府对于涉伊石油贸易——特别是中伊石油交易的高度关注。因此,建议企业及时跟踪了解相关法案的立法动态,保持对相关制裁规定的实时跟踪和准确把握。
(二)加强对拟开展的涉外交易的尽职调查
建议中國(guó)金融机构参考中國(guó)商(shāng)務(wù)部,或美國(guó)商(shāng)務(wù)部、财政部、司法部等有(yǒu)权机关发布的相关合规指南,开展涉外业務(wù)前对该业務(wù)开展全面且深入的尽职调查,充分(fēn)评估拟开展业務(wù)是否可(kě)能(néng)涉及伊朗石油交易。就调查事项而言,中國(guó)金融机构需要重点关注交易中是否存在制裁规避的情形。例如,金融机构可(kě)以通过评估交易是否涉及伊朗原产石油或石油产品、最终收款人是否涉及伊朗主體(tǐ)、汇款路径是否涉及与交易主體(tǐ)注册地属于不同司法辖區(qū)的金融机构、客户对尽调工作的配合程度等因素进一步判断。
(三)加大对存量涉外业務(wù)的合规审查力度
建议存在涉外业務(wù)的中國(guó)金融机构加大对现有(yǒu)涉外业務(wù)的日常合规审查力度。具體(tǐ)而言,建议中國(guó)金融机构对现有(yǒu)交易的相对方、关联方、交易标的、交易种类、结算币种、交易行业等再次开展全面的合规审查,定期更新(xīn)相关交易信息。如果发现可(kě)疑交易,需要尽快对所涉交易开展充分(fēn)的内部调查,妥善留存相关证据。
(四)开展经济制裁合规體(tǐ)系的有(yǒu)效性评估
建议中國(guó)金融机构基于自身风险等级,参考美國(guó)财政部海外资产管理(lǐ)办公室(OFAC)发布的《OFAC合规承诺框架》,评估自身是否已经建立有(yǒu)效的经济制裁合规體(tǐ)系。若存在薄弱环节,则需要有(yǒu)针对性地进行强化。具體(tǐ)而言,在评估经济制裁合规體(tǐ)系的有(yǒu)效性时,需要重点关注以下事项:(1)是否建立了完善的合规管理(lǐ)组织架构,相关合规管理(lǐ)人员是否依规履职,合规人员的独立性是否充足,高管层对合规管理(lǐ)工作的支持是否充足;(2)是否建立健全相应的合规制度,现行的合规管理(lǐ)制度是否符合金融机构目前的合规管理(lǐ)现状,是否覆盖了重点风险领域与重大风险事项;(3)是否建立了完整的合规风险评估體(tǐ)系,风险评估的方式和频率是否与潜在风险相匹配;(4)是否建立了完善的内部风控體(tǐ)系,现行的风控手段是否充足且完备,能(néng)否有(yǒu)效识别并控制相关风险;(5)是否建立了完善的制裁合规培训机制,培训是否覆盖所有(yǒu)相关员工和人员,培训内容是否系依据所在岗位需求而定等。
[注]
[1] 同日审议的其他(tā)10项议案包括:《2023年美國(guó)对伊朗不融资法案》(H.R. 5921)、《追究伊朗领导人责任法案》(H.R. 6245)、《2023年伊朗反恐法案》(H.R. 6323)、《终止向哈马斯和國(guó)家支持恐怖主义法案提供资金法案》(H.R. 6322)、《2023年撤销伊朗资助法案》(H.R. 6000)、《冻结哈马斯法案》(H.R. 5945)、《2023年伊朗制裁问责法案》(H.R. 6015)、《2023年武装冲突移民(mín)法》(H.R. 6367)、《OFAC调查员执照法》(H.R. 6370)、《2023年阻止非法石油运输法》(H.R. 6365)。