引言

近期，香港高等法院正式颁布针对一家大型港股公司（“港股公司"）的清盘令并委任清盘人。这宗债项涉及约数十亿美元的清盘呈请终于落下帷幕，也成為(wèi)香港有(yǒu)史以来涉及金额最大的清盘案件之一。不少客户均希望了解，香港法下这类清盘对债权人利益及权利之影响。我们将持续推出系列文(wén)章，為(wèi)大家介绍有(yǒu)关内容。

案情简介

根据香港公司清盘法律规定，公司任何一位债权人、股东或公司本身均可(kě)通过向高等法院提交清盘呈请书发起针对该公司的强制清盘。就该案而言，数月前港股公司的一债权人入禀香港高等法院，对港股公司提起清盘呈请（“呈请"）。该清盘呈请提出后，历经多(duō)次聆讯及延期申请，香港高等法院最终针对港股公司颁布了清盘令。

债权人对清盘债務(wù)人的行动

一旦公司进入强制清盘程序，根据香港公司清盘法律规定，所有(yǒu)针对该公司的诉讼程序均会自动中止。该规定目的在于确保清盘程序的有(yǒu)序进行，公司资产不会被用(yòng)于提起或辩护任何法律程序，以保护公司财产和债权人利益。

但对于有(yǒu)抵押债权人而言，强制清盘令并不妨碍其执行有(yǒu)关抵押之增信措施。若有(yǒu)抵押债权人所持有(yǒu)的抵押物(wù)价值高于或等于有(yǒu)关债权，其可(kě)以依靠该抵押之增信措施而无需在清盘中进行债权证明。但若有(yǒu)抵押债权人所持有(yǒu)的抵押物(wù)价值不足以全额清偿有(yǒu)关债权，则其可(kě)变现该抵押物(wù)并证明剩余债权，或者放弃抵押物(wù)并证明全部债权。

而对于无抵押债权人而言，其必须通过向清盘人提交债权证明表以证明其债权并确认债权人的权益和优先次序，同时為(wèi)后续分(fēn)配公司资产时提供参考。清盘人在收到所有(yǒu)债权人所提交的债权证明表后，将评估逐个债权并决定是否接受有(yǒu)关证明。

一旦清盘令颁布，债权人有(yǒu)权出席第一次债权人及分(fēn)担人会议，以使债权人了解公司的财務(wù)状况、清盘进展及可(kě)能(néng)采取的行动。债权人一般可(kě)在会议中发表意见、提出问题及投票表决。此外，债权人有(yǒu)权收到清盘公司负责人编制的公司资产负债状况说明书及补充誓章副本，其包含公司资产与负债的详尽资料，以便债权人了解公司财務(wù)状况、制定决策和主张债权。

抵押权（charge / mortgage）的执行

受限于抵押文(wén)件、贷款协议（统称“融资文(wén)件"）的有(yǒu)关约定，有(yǒu)抵押债权人一般可(kě)在发生违约事件时按照有(yǒu)关条款之约定强制执行其抵押权益。在有(yǒu)抵押债权人进行强制执行时，应留意的关键条款包括以下方面：

（1）违约事件及强制提前还款事件：為(wèi)确认违约事件是否被触发，需明确融资文(wén)件就“违约事件"及/或“强制提前还款事件"的定义及约定。

（2）宣告违约事件发生及加速到期通知：在贷款人及/或抵押权人在强制执行前，应留意融资文(wén)件项下相关条款的约定（如加速到期（acceleration）条款），在强制执行前贷款人及/或抵押权人所需履行的义務(wù)，如向相关义務(wù)人（如借款人、抵押人及/或担保人等）宣告违约事件发生及贷款加速到期通知、通知形式、通知的有(yǒu)效性及通知期的时長(cháng)等。贷款人及/或抵押权人应根据有(yǒu)关条款的约定履行有(yǒu)关通知宣告义務(wù)，以降低抵押人提出争议的风险。如果融资文(wén)件并无约定贷款人及/或抵押权人需要在强制执行前作出任何通知，一般而言我们亦建议贷款人及/或抵押权人在可(kě)行的情况下作出有(yǒu)关通知，该通知函有(yǒu)利于在后续的法律程序中作為(wèi)证明相关义務(wù)人违约的书面证据。

（3）抵押文(wén)件执行通知：除上述违约事件通知及催收条款以外，抵押权人在强制执行前应留意抵押文(wén)件项下有(yǒu)关抵押权力可(kě)何时及如何执行的条款，譬如是否需要额外作出执行通知、通知形式、通知的有(yǒu)效性及通知期的时長(cháng)等。同上，抵押权人应根据有(yǒu)关条款的约定执行其权利，以降低抵押人提出争议的风险。

（4）抵押权人/接管人的权力：抵押权人及接管人根据抵押文(wén)件相关约定及适用(yòng)法律赋予抵押物(wù)执行权力。常见的执行权力范围包括（但受限于优先权更高的抵押权益）抵押物(wù)接管权、出售及处置权抵押物(wù)、举借资金、就抵押物(wù)发起诉讼或仲裁程序、签署及执行任何文(wén)件等。抵押权人需留意根据执行条款及前述权力范畴执行其权力，以确保符合抵押文(wén)件的约定，以降低抵押人提出争议的风险。

（5）处置抵押物(wù)所得收益的使用(yòng)：贷款人及/或抵押权人应符合融资文(wén)件相关约定对处置所得收益的使用(yòng)次序。相关约定视乎具體(tǐ)抵押物(wù)的属性，例如不动产抵押通常将先用(yòng)于清偿已到期的地租、税项及差饷等。贷款人及/或抵押权人需特别注意，处置抵押物(wù)所得收益应在完全偿还所有(yǒu)受抵押债務(wù)（secured obligations）后，超出余款（如有(yǒu)）将返还给抵押人。

（6）诉讼时效：于香港法院执行香港法律管辖的抵押权力须留意有(yǒu)关融资文(wén)件的诉讼时效。简单而言，如融资文(wén)件作為(wèi)契据（deed）被有(yǒu)效签署，则其诉讼时效為(wèi)诉讼因由（cause of action，例如有(yǒu)关债務(wù)违约未付之日起）之日起计的12年；如其仅以简单合约（simple contract）形式签署的话，则诉讼时效為(wèi)诉讼因由产生之日起计的6年。贷款人及/或抵押权人只能(néng)够在某些特殊情况下透过采取某些行动延長(cháng)其诉讼时效。

接管人的委任及职责

為(wèi)尽可(kě)能(néng)确保公平地处置抵押物(wù)，一般建议贷款人及/或抵押权人委任接管人对处置进行协助，其是為(wèi)了尽可(kě)能(néng)确保公平地处置抵押物(wù)，以降低抵押人提出争议的风险（例如争议处置过程中存在瑕疵、售价不公平等）。抵押文(wén)件通常会指明在抵押物(wù)可(kě)被执行时，贷款人可(kě)就抵押物(wù)委任接管人，且有(yǒu)权免任此等接管人。而接管人将作為(wèi)抵押人的代理(lǐ)（agent），由抵押人对接管人的行為(wèi)、过失及报酬负责。

根据判例法，接管人在处置资产时，须真诚行事、按公平原则并以商(shāng)业上所合理(lǐ)的方式，就该资产取得可(kě)合理(lǐ)获得的最佳售价。為(wèi)符合前述要求，接管人在涉及抵押物(wù)的处置中，一般将进行以下工作（但具體(tǐ)工作亦视乎抵押物(wù)的类型而定）：

（1）协助对抵押物(wù)的审查，并从专业顾问处取得估值报告及营销建议（视乎抵押物(wù)的性质及当时的市场状况，取得关于营销方式、宣传期長(cháng)度、处置步骤（公开拍卖或私下出售）、拍卖最低价等建议），估值报告亦可(kě)提供给潜在买家，以供其尽调之用(yòng)；

（2）接管人就抵押物(wù)的处置在适当刊物(wù)上作公开宣传，包括将抵押物(wù)的简介资料发给抵押人及市场内的潜在买家等；

（3）要求潜在买家出价的同时，一并要求潜在买家签署保密协议；及

（4）抵押物(wù)售出后，按照融资文(wén)件所规定的次序使用(yòng)处置所得款。

执行抵押物(wù)的实质性成本

香港目前不对贷款征收印花(huā)税或其他(tā)跟单税、转让税或类似税。根据《印花(huā)税条例》（第117章）（“《印花(huā)税条例》"）第4(1)条，只有(yǒu)《印花(huā)税条例》附表1项下指明的文(wén)书才须缴纳印花(huā)税，主要包括：

（1）座落香港的不动产（即有(yǒu)关不动产的文(wén)书）；

（2）香港证券（即（i）任何股份、股额、债权证、债权股额、基金、债券或票据，或任何描述的其他(tā)相类投资；（ii）单位信托计划下的任何单位；以及上述任何一项中或与之相关的任何权利、认購(gòu)权或权益，或就该等证券而有(yǒu)的任何权利、认購(gòu)权或权益，但根据雇员股份購(gòu)买计划或雇员股份认購(gòu)权计划而享有(yǒu)的任何此类权利、认購(gòu)权或权益则除外）：

（3）香港不记名文(wén)书（即任何藉交付即可(kě)将证券转让的给予持文(wén)书人的文(wén)书，但不包括与由非以港币為(wèi)单位的借款所构成的证券有(yǒu)关的文(wén)书，但借款中可(kě)以港币偿还或可(kě)由任何人选择以港币偿还的部分(fēn)，则属例外）；和

（4）副本：上述文(wén)件的复本及对应本。

一般而言在执行股份抵押时任何股份和不动产实益权益的转让（包括该等抵押物(wù)的出售）将征收从价印花(huā)税，具體(tǐ)税款取决于等抵押物(wù)的价值。

担保（guarantee）的执行

一般担保文(wén)件要求担保人同时作為(wèi)主要债務(wù)人（primary obligor）及担保人（surety），其保证将在贷款人做出要求时（on demand）偿还有(yǒu)关债務(wù)、利息、费用(yòng)和开支等。贷款人作為(wèi)债权人须先向担保人作出偿债要求。

如果债权人已经向担保人发出付款要求，且担保人未有(yǒu)按要求进行偿还，那么债权人便可(kě)起诉担保人以进行追偿。根据判例法，一般而言，债权人无需先行对主债務(wù)人提诉或提起仲裁后再向担保人进行提诉，除非双方于相关担保文(wén)件中另有(yǒu)约定。

债权人执行抵押权及担保权在实操中的关注要点

考虑到强制执行的对抗性，為(wèi)降低抵押人提出争议的风险，建议贷款人注意以下事项：

（1）收集充分(fēn)的书面证据（如证明违约事件的触发、贷款人/债权人对合约义務(wù)的妥善履行等），作為(wèi)后续执行及其他(tā)法律程序的有(yǒu)利证明；

（2）在可(kě)行的情况下按照融资文(wén)件的要求完成强制执行前的通知要求（如有(yǒu)），并给予足够的通知期，以免有(yǒu)关义務(wù)人就程序正义提出争议；

（3）关注有(yǒu)关融资文(wén)件的诉讼时效，如诉讼时效将要到期，则应采取有(yǒu)关行动以避免因诉讼时效的到期而失去索偿的可(kě)能(néng)；

（4）因接管人对于抵押物(wù)处置的专业性及其普通法下的责任（如前所述，接管人具有(yǒu)真诚行事、按公平原则并以商(shāng)业上所合理(lǐ)的方式，就资产取得可(kě)合理(lǐ)获得的最佳售价的法律责任），建议贷款人/债权人尽可(kě)能(néng)聘请接管人协助抵押物(wù)的处置，以避免债权人自行处置资产时可(kě)能(néng)存在的不公平处置及其他(tā)法律风险（例如低价出售、处置文(wén)件未有(yǒu)效签立、未有(yǒu)遵从处置所得收益的使用(yòng)次序、未有(yǒu)缴纳印花(huā)税等），以尽可(kě)能(néng)避免抵押物(wù)处置上的法律瑕疵；及

（5）如果对执行权力、程序有(yǒu)任何疑问，请立即寻找律师征询法律意见。