2024年5月17日，最高人民(mín)法院、最高人民(mín)检察院、公安部、证监会联合发布《关于办理(lǐ)证券期货违法犯罪案件工作若干问题的意见》（简称“新(xīn)规”），同时废止了上述四家单位于2011年4月27日发布的同名文(wén)件（简称“旧规”）。与旧规共10条内容相比，新(xīn)规的内容多(duō)达31条，在立法层面贯彻对资本市场严监管、对证券期货犯罪零容忍的國(guó)家治理(lǐ)目标，回应社会大众的关切和呼声。

通过提供优质高效的证券犯罪辩护服務(wù)业務(wù)，保证当事人合法权益，推动证券市场更加透明和公平，促进证券监管和执法活动更加公正和高效，是严监管形势下辩护律师的重要职责。

一、新(xīn)规要点：严、快、重

（一）“严”體(tǐ)现在如下方面

1. 公安刑事侦查手段协同证监调查活动，超越旧规公安仅协助查询户籍、出入境信息以及采取限制出境措施的范围，增加“调取案件材料”的协同任務(wù)。“调取案件材料”笼统而概括，调查哪些材料，采取哪些手段调取材料，给具體(tǐ)执行留足了发挥空间，可(kě)以理(lǐ)解為(wèi)，除强制传唤人员之外的公安调查手段，均可(kě)能(néng)协同运用(yòng)于证券监管机构的调查程序中，这将极大的增强证券监管机构的调查能(néng)力，有(yǒu)条件收集行政调查手段难以调取的隐蔽证据，挖出和做实更多(duō)案件。

2. 强化大数据、智能(néng)化科(kē)技工具的配置和应用(yòng)，信息技术自动抓取、穿透、分(fēn)析违法犯罪行為(wèi)的效率和能(néng)力将不断提高。

3. 证券期货违法行為(wèi)经证监机构调查处理(lǐ)后，认為(wèi)构成犯罪的，“应移尽移”，将旧规证监机构与公安先会商(shāng)再决定是否移交的程序，改為(wèi)直接移交公安。公安向检察机关移送的案件，“当捕则捕，该诉则诉。”从严的态势可(kě)见一斑。

4. 证监机构向公安移交案件后，如果公安做出不予立案决定，赋予证监机构对公安不立案的复议权；同时强调检察院对公安不立案的监督权。在立案环节，上下游均可(kě)说不，双重夹击，无疑会导致证券犯罪立案数量和比例大幅提高。

5. 强调打击对象全覆盖，所有(yǒu)证券活动参与者，无论专职从业人员还是非职业参与人员，包括发行人的股东、实控人、董、监、高；中介机构：券商(shāng)、律师、会计师、评估师；证券投资机构和个人；资金、咨询提供方；前述主體(tǐ)的密切关系人员，均可(kě)能(néng)成為(wèi)被调查和处罚对象，

6. 强调证券犯罪罪名全覆盖，包括欺诈发行证券、违规披露/不披露重要信息、背信损害上市公司利益、擅自发行股票/债券、内幕交易/泄露内幕消息、利用(yòng)未公开信息交易、编制并传播证券期货虚假信息、诱骗投资者买卖证券/期货合约、操纵证券/期货市场、出具虚假证明文(wén)件、出具证明文(wén)件重大失实等，同时突出强调重点查处财務(wù)造假、侵占上市公司资产、内幕交易、操纵市场和证券欺诈等高发率违法犯罪活动。

7. 案件管辖地全覆盖，列举了证券犯罪行為(wèi)所有(yǒu)环节的发生地，包括开户地、指令发出地、撮合成交地、交易所机构所在地、登记结算机构所在地、内幕消息发出地和接受地、文(wén)件编制地和申报地、收益所得地/隐匿地/转移地/使用(yòng)地/销售地，提供中介服務(wù)所在地等等，均属于犯罪行為(wèi)发生地，当地公安机关均可(kě)立案调查。这条规定实际上终止了必须由公安部指定分(fēn)派案件管辖的办法，授权各地公安机关无须上报请示是否本地有(yǒu)管辖权，是否本地属于主要犯罪行為(wèi)发生地，鼓励各地公安机关积极查处证券犯罪，对证券犯罪实行全域围剿。

8. 适当集中管辖，对重特大案件，可(kě)指定证券期货犯罪办案基地集中管辖。办案基地是指最高检察院、最高法院确定的由北京、上海、天津、重庆、辽宁、深圳、青岛、大连、郑州等地承接指定管辖证券期货犯罪案件的地方，其作用(yòng)在于发挥专业优势、积累办案经验、培养办案专家、收集立法建议等。

9. 要求并案查处关联犯罪、衍生犯罪，即对办案过程中发现的其他(tā)犯罪一并查处，全面追责。过往证券犯罪案件往往是轻罪吸收重罪，如信息披露罪背后的挪用(yòng)资金、职務(wù)侵占等行為(wèi)，均纳入违规披露信息罪名下，与刑法重罪吸收轻罪原则背道而驰，新(xīn)规之后，就要对所有(yǒu)犯罪行為(wèi)分(fēn)别评价，一并追究。

10. 公、检、法、证监联合专项行动，督办大要案件。

11. 要求公、检、法对不构成犯罪案件可(kě)移送证监机构进行政处罚。

12. 对以暴力、威胁方法阻碍证监机构调查的，公安机关应当依法处理(lǐ)，包括治安处罚和启动刑事追究程序。

13. 赋予证监机构调查取得的证据对刑事定罪的参考效力。

14. 在证据没有(yǒu)发生重大变化前提下，证监处罚意见可(kě)作為(wèi)定罪参考。

15. 严格审查自首、检举立功、从犯等从宽处罚情节，不得降低认定标准。

（二）“快”在新(xīn)规中的體(tǐ)现

1. 尽早收集证据

所针对的是证据易灭失、易被销毁的现状。也是对加快办案节奏提出的要求。

2. 加快移送案件速度

证监机构及时向公安机关移送案件。公安机关对证监机构移送的，或上级指定管辖的案件，要及时立案。

3. 提前衔接诉讼流程

证监机构向公安移送案件，同时抄送检察机关，以便于检察机关提前介入了解掌握案情并对公安侦查活动进行监督。

4. 简化案件移送程序

公、检、法、证监可(kě)平级移送案件，无须层报公安部、最高检、最高法、证监会协调指定管辖案件，极大地简化了流程，加快了办案进度。

5. 省略定罪环节

证监机构出具专业认定意见不再是刑事案件必经程序，节省了委托出具认定意见和等待结果的时间。

6. 协同行动

建立健全公、检、法、证监的信息通报、资源共享、配合协同、会商(shāng)机制、消除工作分(fēn)歧，提高办案效率。

（三）如下内容體(tǐ)现出“重”的要求

1. 严格控制不诉、免刑、缓刑等从轻处罚的适用(yòng)。

2. 赋予检察院提出从业禁止建议权，赋予法院判处从业禁止权。

3. 提高财产刑适用(yòng)幅度，即罚金金额及倍数会高出以往。

4. 加大财产刑执行力度加强，将会穿透、深挖可(kě)执行资产，大有(yǒu)让犯罪者倾家荡产、片甲不留之势。

二、严监管对证券犯罪辩护提出挑战

在程序方面，新(xīn)规几乎收紧了一切有(yǒu)利于被告人的机会；在证据方面，新(xīn)规增强了调查机关对违法犯罪证据的获取能(néng)力，强调证监机构取得证据对定罪量刑的参考作用(yòng)，言外之意是若无意外，证监机构的证据可(kě)用(yòng)于定罪；以证据不足為(wèi)由获得无罪不起诉或判决的机会降低。

在刑法适用(yòng)方面，当事人获得证据不足不起诉、罪行轻微不起诉或免于追究刑事责任、从犯从轻处罚、判处缓刑等难度加大；同时当事人要付出更高更多(duō)的财产刑代价。

律师提出被告人构成自首面临从严审查；以构成自首為(wèi)由请求减轻处罚被采纳的可(kě)能(néng)性降低，而更多(duō)只能(néng)获得从轻处罚；对证据提出质疑的意见更难以被接受，律师提交有(yǒu)利于当事人的证据面临严格的审查；与检察官协商(shāng)量刑幅度的區(qū)间收窄；提出从轻判处的请求被法庭采纳机会降低。总之，律师為(wèi)当事人争取程序权利上的优待和实體(tǐ)法上获得无罪或轻判，成功的概率要低于过往，对律师从事证券犯罪辩护提出了严峻挑战。对于当事人来说，获得从轻发落、无罪判决的可(kě)能(néng)性将降低。

三、严监管形势下如何开展证券犯罪辩护

1. 刑事风险预判

通过与当事人详细沟通，审查与案件有(yǒu)关的文(wén)件、资料等证据材料，分(fēn)析、评估、预判行為(wèi)是否仅构成证券违规，适用(yòng)面临行政调查和处罚，还是有(yǒu)构成、达到证券犯罪的风险。

2. 帮助应对证券行政调查

即使当事人当前仅面临证监机构的行政调查，律师也要提示当事人，行政调查可(kě)能(néng)是刑事调查的序曲和前奏，证券犯罪的辩护工作因此前移到这个阶段。建议当事人高度重视，為(wèi)应对该调查提供专业咨询，辅导当事人如何配合回答(dá)问询和如何提供证据。在行政调查程序中应对得当，或许可(kě)免于受到证监机构行政处罚；即使受到行政处罚，或可(kě)幸免被移交公安机构追究刑事责任；退一步后来案件进入了刑事诉讼程序，那么在行政调查阶段的妥善应对，也為(wèi)后续配合刑事调查以及辩护工作，打下非常重要的基础。

3. 对是否自首的专业建议

多(duō)数证券犯罪案件，当事人有(yǒu)投案自首的时间窗口和机会。律师可(kě)与当事人商(shāng)讨是否要采取这一步骤，对自首的方式、地点、向谁自首、自首后怎么做以及自首的后果提供专业意见。必要的话可(kě)陪同当事人前往自首，记录或证明自首过程。并在后续辩护程序中，最大化争取自首应当获得的法定减轻、从轻处罚幅度。

4. 提示口供的重要性

证券活动的留痕性特征，以及信息科(kē)技技术的深入应用(yòng)，使得证券犯罪的客观证据较為(wèi)全面和丰富，即言词证据之外的所有(yǒu)证据都已经客观存在并可(kě)能(néng)被获取在案，口供和证人证言反而成為(wèi)定罪条件最后而且最关键的一环。在当事人口供或证人证言未能(néng)直接证明具备主观犯意的情况下，司法机关通常做法是通过客观行為(wèi)推定行為(wèi)人主观上的犯罪恶意。当事人在证券机构调查阶段就应当特别注意如何对答(dá)，避免被调查人员的问询技巧带偏，做出不利的陈述；或者调查筆(bǐ)录所记录的内容与当事人陈述发生偏离、差异、相反。即使证券调查阶段陈述不利，在司法程序中仍可(kě)以做出新(xīn)的陈述，虽然此时证券调查卷宗可(kě)以强化司法人员认定有(yǒu)罪的内心确信，司法人员也会用(yòng)证券调查阶段的口供压迫当事人继续做出不利陈述，但是，当事人通过冷静应对和合理(lǐ)解释，达到“案件事实或证据发生重大变化”，仍可(kě)能(néng)获得自救的机会。律师要善于发现、抓取、利用(yòng)口供与客观证据的矛盾和差异，使得指控证据链条无法闭环，无法排除合理(lǐ)怀疑，以实现证据不足无法定罪的辩护目标。

5. 為(wèi)当事人力争取保候审

即使新(xīn)规要求“当捕则捕”，严控取保候审，但是律师还是要竭尽全力，从涉案情节、健康原因、家庭抚养因素、企业管理(lǐ)需要、社会价值等等方面，搜集不当捕或者可(kě)以不捕的事由和证据，争取获得较轻的强制监管措施。

6. 仅构成证券违规而非刑法犯罪的辩护

证券违规行為(wèi)和证券犯罪有(yǒu)大量雷同情节，但是也存在差别，可(kě)以整理(lǐ)、汇总、指出两者的差别，从行為(wèi)性质、程度、构成条件等角度，提出辩护理(lǐ)由，承认虽然构成证券行政违法，但是未达证券犯罪标准。

7. 充分(fēn)利用(yòng)行政法和刑法证据规则的差别

《证券法》认定证券违法的证明标准是明显优势证据，以高度关联、相互印证、形成证据链条、当事人不能(néng)做出合理(lǐ)解释等条件，推定构成证券违法行為(wèi)，其本质是合理(lǐ)怀疑、有(yǒu)罪推定。而刑法采取无罪推定，犯罪的证明标准是证据确实、充分(fēn)，排除合理(lǐ)怀疑。证监机构在贯彻“应移尽移”要求的过程中，对是否构成犯罪的评价、认知、判断，在所难免地与司法机关存在差别。证据是否达到确实、充分(fēn)，是否能(néng)够排除合理(lǐ)怀疑，有(yǒu)很(hěn)大的争辩空间，是律师发挥专业能(néng)力和经验的重要方面，是证券犯罪辩护重要而有(yǒu)力的支点。

8. 从证据合法性入手

证券犯罪管辖全面放开、诉讼流程从快、以及新(xīn)规為(wèi)地方公、检、法提供的逐利性执法创收机会，加上办案经验、执法能(néng)力、司法公正、取证手段、证据来源、取证主體(tǐ)等方面的原因，在证据合法性方面或将出现诸多(duō)问题，律师可(kě)通过排除非法证据、破解证据闭环而实现辩护目的。

9. 搜集和提交支持合理(lǐ)解释的证据和理(lǐ)由

证券调查和刑事侦查指控犯罪的目标导向，决定了调查机构倾向于搜集有(yǒu)罪证据，忽略无罪、罪轻证据；或者同样的证据，更倾向于做出证明犯罪的理(lǐ)解和认知。最好的辩护是用(yòng)证据说话，律师应发挥调取证据的能(néng)力、技巧和经验，全面搜证举证，以证据支撑当事人的合理(lǐ)解释。合理(lǐ)解释成立，指控犯罪就不成立。

10. 以行為(wèi)不具有(yǒu)违法性辩解

即当事人从事或参与的证券活动，符合法律、法规、行业准则或惯例，不触及证券法或刑法的违法性条件；或者即使触及证券法的行政违法性，但是未达刑法违法性、危害性。

11. 排除主观故意

律师可(kě)以指出司法机关对主观犯意的推定理(lǐ)由不合理(lǐ)、不成立，或者举证证明当事人主观上没有(yǒu)犯罪故意，如不知情、履行职務(wù)行為(wèi)、被欺骗、过失行為(wèi)等，否定当事人主观上有(yǒu)明知而為(wèi)的犯罪故意。即使有(yǒu)充足客观证据，即使证监机构据此做出行政处罚，但是在刑法上因不具备犯罪的主观方面、缺乏完整犯罪构成，亦可(kě)能(néng)动摇公诉人的指控。

12. 犯罪情节角度的辩护

从主观恶意的轻重，共同犯罪中的排序或主从地位，涉案的次数、数量、获利情况等各个角度进行辩护，减去不实或者证据不够充分(fēn)的指控部分(fēn)，降低量刑情节，以获得较轻的处罚。

13. 认罪认罚协商(shāng)

律师要对全案证据、事实情况做出准确判断，在确认脱罪无望前提下，与当事人充分(fēn)协商(shāng)是否选择认罪认罚，与检察官耐心、反复沟通量刑建议期限，在法庭审理(lǐ)程序中巩固认罪认罚协商(shāng)结果，帮助当事人在无法对抗指控的情况下，获得一个相对较轻、不是最坏的处罚结果。

14. 提供合规咨询和建议

在任何阶段，律师都可(kě)以為(wèi)客户提供证券从业合规方面的咨询和建议，帮助客户树立风险意识，规范和约束行為(wèi)，避免和排除违法犯罪风险。防患于未然，消灾于未形，平安顺遂、高枕无忧，也许才是最好的辩护。